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法理与判例专题要点
法理与判例专题—— 疑案判决的正当性依据 浙江大学光华法学院 陈林林 ? 2008 一、司法判决的制度-理论预设 马克思·韦伯《经济与社会》 (一)司法的一般形态:“依规则来裁判” 规则是立法者就规范某类事项所做的具体指示,当规则的构成要件F在某个具体案件A中被实现,它就要求法官判决对案件A赋予法效果C。 刑法267条:抢夺公私财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金 。 ∧x (F1 C1x) F1a C1a 法官是一架自动的法律贩卖机:“从上面投入事实,在其中适用预先决定的所谓法律规则,然后从下面自动出来结论。” 1.“司法”的制度前提 1)存在一个系统的、权威的、实证化了的法典或规范体系; 2)一个实现法官独立、法律活动专门化的司法体制。 2.司法的理论预设 1)每一具体案件的判决都是抽象法律规则在具体事实情景中的适用; 2)通过逻辑方法可以从实在法的抽象规则中得出每一具体个案的判决; 3)法律是一个“没有漏洞”的规则体系,至少隐含了这样一种体系,或者至少在法律实践中法律被认为是这样一个没有漏洞的体系; 4)不能用法律术语进行“理性分析”的事物,没有法律意义; 5)每一社会行动,可以并必须被看作是对法律规则的遵从、破坏或运用。 (二)规则型裁判(常规司法)的优点 1)依规则裁判可以使决断的信息成本和政治代价得以最小化; 2)规则是非人格化,有助于促进公平对待,减少偏见和武断; 3)形式化裁判,既能有效地支持法官,也能有效地对其施以拘束; 4)提高了行为的可预测性和可计划性; 5)提高了官方行为的透明度和责任; 6)确定的、一般化的规则,能指示公民在某些事务上享 有自由决定权,而无需请求官方的许可,因而能使公 民免于屈从官员的裁量权。 ※ 泸州遗赠案:第三者是否可以继承财产? 张学英-黄永彬-蒋伦芳 法律规则(意思表示) 法律原则(行为动机) 《继承法》16条:公民可以依照本法 《民法通则》第7条:民事行为不得 规定立遗嘱处分个人财产。 违反公共秩序和社会公德。 (三)规则型裁判的缺陷: 墨守成规的机械主义 ※ 诽韩案: 1976年,郭寿华在《潮州文献》著文“韩文公、苏东坡给与潮州后人的观感”,描述韩愈死于性病治疗不当。韩思道(韩愈第39代孙)向台北地方法院起诉“毁谤罪”。 台湾刑法312条:对已死之人犯诽谤罪的,处1年徒刑、拘役或1000以下 罚金; 314条:诽谤罪告诉才处理; 刑诉法第234条:直系血亲有诉权; 民法 967条:直系血亲者,为己身所从出, 或从己身所出之血亲。 二、疑难案件与裁判困局 弗兰克:《法律与现代精神》 ① 规则空缺:明显的法律漏洞 “违反计划的不圆满性” 和“法律的有意沉默”。 应当规范却没有规范,有若干指示但欠缺期待中的具体规则 。 【罗马法上的四足动物致人损害】 系争事实不属于法律规范的对象视之为“法外空间”而沉默; ② 规则模糊:日常语言 【大楼门禁:禁止抽烟和携狗入内!】 抽着烟的学生 管理员 (a∧b)├ c (a∨b)├ q 【公园告示:禁止车辆进入公园!】 ③ 规则冲突:法律规范之间可能发生冲突; ④ 规则悖反:隐藏的法律漏洞。 【Riggs v. Palmer】 在特殊案件中,规则指示的决定背离立法原意和社会效果。 ※ 刑法267条:抢夺公私财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金 。(乘人不备夺取他人财物;盗窃罪:秘密窃取他人财物;抢劫罪:以暴力胁迫、麻醉等手段夺取他人财物或携带凶器抢夺) 《人民法院报》案例 【案例一】甲将乙绑在树上,欲劫其财。丙路过,乙呼救。丙将乙赶跑,后反将乙身上的3000多元钱拿走。 【案例二】甲在偏僻的河湾下水游泳,将衣物、钱包连同手机放置河岸醒目处。
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