法理与判例专题要点.ppt

法理与判例专题—— 疑案判决的正当性依据 浙江大学光华法学院 陈林林 ? 2008 一、司法判决的制度－理论预设 马克思·韦伯《经济与社会》 （一）司法的一般形态：“依规则来裁判” 规则是立法者就规范某类事项所做的具体指示，当规则的构成要件F在某个具体案件A中被实现，它就要求法官判决对案件A赋予法效果C。 刑法267条：抢夺公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金 。 ∧x （F1 C1x） F1a C1a 法官是一架自动的法律贩卖机：“从上面投入事实，在其中适用预先决定的所谓法律规则，然后从下面自动出来结论。” 1.“司法”的制度前提 1）存在一个系统的、权威的、实证化了的法典或规范体系； 2）一个实现法官独立、法律活动专门化的司法体制。 2.司法的理论预设 1）每一具体案件的判决都是抽象法律规则在具体事实情景中的适用； 2）通过逻辑方法可以从实在法的抽象规则中得出每一具体个案的判决； 3）法律是一个“没有漏洞”的规则体系，至少隐含了这样一种体系，或者至少在法律实践中法律被认为是这样一个没有漏洞的体系； 4）不能用法律术语进行“理性分析”的事物，没有法律意义； 5）每一社会行动，可以并必须被看作是对法律规则的遵从、破坏或运用。 （二）规则型裁判（常规司法）的优点 1）依规则裁判可以使决断的信息成本和政治代价得以最小化； 2）规则是非人格化，有助于促进公平对待，减少偏见和武断； 3）形式化裁判，既能有效地支持法官，也能有效地对其施以拘束； 4）提高了行为的可预测性和可计划性； 5）提高了官方行为的透明度和责任； 6）确定的、一般化的规则，能指示公民在某些事务上享 有自由决定权，而无需请求官方的许可，因而能使公 民免于屈从官员的裁量权。 ※ 泸州遗赠案：第三者是否可以继承财产？ 张学英－黄永彬－蒋伦芳 法律规则（意思表示） 法律原则（行为动机） 《继承法》16条：公民可以依照本法 《民法通则》第7条：民事行为不得 规定立遗嘱处分个人财产。 违反公共秩序和社会公德。 （三）规则型裁判的缺陷： 墨守成规的机械主义 ※ 诽韩案： 1976年，郭寿华在《潮州文献》著文“韩文公、苏东坡给与潮州后人的观感”，描述韩愈死于性病治疗不当。韩思道（韩愈第39代孙）向台北地方法院起诉“毁谤罪”。 台湾刑法312条：对已死之人犯诽谤罪的，处1年徒刑、拘役或1000以下 罚金； 314条：诽谤罪告诉才处理； 刑诉法第234条：直系血亲有诉权； 民法 967条：直系血亲者，为己身所从出， 或从己身所出之血亲。 二、疑难案件与裁判困局 弗兰克：《法律与现代精神》 ① 规则空缺：明显的法律漏洞 “违反计划的不圆满性” 和“法律的有意沉默”。 应当规范却没有规范，有若干指示但欠缺期待中的具体规则 。 【罗马法上的四足动物致人损害】 系争事实不属于法律规范的对象视之为“法外空间”而沉默； ② 规则模糊：日常语言 【大楼门禁：禁止抽烟和携狗入内！】 抽着烟的学生 管理员 （a∧b）├ c （a∨b）├ q 【公园告示：禁止车辆进入公园！】 ③ 规则冲突：法律规范之间可能发生冲突； ④ 规则悖反：隐藏的法律漏洞。 【Riggs v. Palmer】 在特殊案件中，规则指示的决定背离立法原意和社会效果。 ※ 刑法267条：抢夺公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金 。（乘人不备夺取他人财物；盗窃罪：秘密窃取他人财物；抢劫罪：以暴力胁迫、麻醉等手段夺取他人财物或携带凶器抢夺） 《人民法院报》案例 【案例一】甲将乙绑在树上，欲劫其财。丙路过，乙呼救。丙将乙赶跑，后反将乙身上的3000多元钱拿走。 【案例二】甲在偏僻的河湾下水游泳，将衣物、钱包连同手机放置河岸醒目处。