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行政执法中的若干理论与实践问题 讲授人 李海亮 福建行政学院 行政执法是行政机关与人民群众的合法权益最直接相关的、最大量的、经常性的管理活动，是依法行政的重要环节。2004年3月国务院颁布《全面推进依法行政实施纲要》，《纲要》结合我国行政法制建设的新情况、新问题，对完善行政执法制度提出了更加明确的要求。建设法治政府的基本思路是：采取以权力制约权力、以权利制约权力的方式，重点从行政执法的体制、主体、程序、责任、管理基础等方面入手，从而有效规范行政执法行为，实现行政执法制度的法治化。 一、行政执法与行政执法的基本理念 二、行政执法与行政裁量权的控制 三、行政执法与行政执法风险 一、行政执法与行政执法的基本理念 （一）执法理念为什么重要？ 1、执法理念，是指执法者根据对法律制度、执法制度和诉讼制度的理解，以及对法律本质和社会观念的理解，通过执法活动表现出的价值观。 2、执法者树立正确的执法理念是公正执法的基本前提。 3、上海产生“钓鱼执法”的反思 （二）在行政执法中，应当树立何种执法理念？ 1、观点一：认为社会主义法治理念就是行政执法的基本理念：即依法治国、执法为民、公平正义、服务大局、党的领导五个方面。 2、观点二：认为《纲要》提出的依法行政六个方面的基本要求，即合法行政、合理行政、程序正当、效率便民、诚实守信、权责统一，既是对行政机关依法行政的基本要求，也是政府及其公职人员应遵循的基本理念。 3、观点三：认为执法理念应更具体和明确，即应树立： （1）宪法至上的观念； （2）尊重人权的观念； （3）行政权限的观念； （4）行政民主的观念； （5）行政服务的观念； （6）程序法治的观念； （7）政府诚信的观念； （8）接受监督的观念； （9）权力救济的观念； （10）法治必成的观念； （三）如何树立正确的行政执法理念 1、理解我国宪法及其价值功能是树立正确执法理念的前提条件 （1）正确认识宪法的终极目标 （2）全面理解宪政的基本价值追求 *人权的切实保障 *权力的合理配置 *秩序的严格维护 *利益的有效协调 2、了解我国行政法的发展模式是树立正确执法理念的基本路径 （1）中国行政法的发展模式是从“管理模式”到“控权模式”再到“平衡模式” （2）“控权模式”的基本构成 *强调对个人自由和权利的保障； *注重对行政权力的规范和制约； *突出行政程序的价值； *依赖司法权对行政权的控制； 二、行政执法与行政裁量权的控制 1、 “烟民被拘案”引发的行政行为合理性争论 *2009年8月29日，来自湖北孝感市的56岁男子赵某在重庆朝天门金海洋批发市场内吸烟，被警方行政拘留5天，成为重庆市公共场所吸烟被拘留的第一人。 *截至2009年8月31日，在湖南省消防部门开展的国庆期间消防安全专项整治行动中，已有30多人因为在加油站等具有火灾、爆炸危险的场所吸烟被治安拘留。 *在辽宁省鞍山市，仅从2009年8月24日至31日短短的一周内，就有80人因违规吸烟、违规操作电焊、在危险场所动用明火等原因被拘留5日。 2、依据： 公安机关对烟民重罚的依据是公安部2009年8月20日发布的一个通知。该通知要求：“为确保60周年国庆安全，严令全国公安机关在非常时期要采取非常手段，对消防违法行为实施“六个一律”，其中第四个“一律”明确规定：违反规定使用明火作业者，或者在具备火灾爆炸危险场所吸烟者，一律行政拘留5日。” 《消防法》第21条明确规定：“禁止在具有火灾、爆炸危险的场所吸烟。”第63条规定：“违反规定在具有火灾、爆炸危险的场所吸烟的，处警告或者五百元以下罚款；情节严重的，处五日以下拘留。” 3、讨论的问题： ⑴作为裁量基准制定者的公安部能否以“一律式”的基准取消《消防法》的“阶梯式”处罚规定？ ⑵能否将“情节严重”简单地化约为“非常时期”？ ⑶执法一线的公安机关是否必须完全遵照公安部的裁量基准进行处罚？是否能够放弃对不同个案之中复杂情节的个别考量？ （一）行政裁量权及其表现形式 1、行政裁量是行政权的核心，它普遍存在于行政执法过程中 * 所谓行政裁量是指在法律许可的情况下，行政主体及其公职人员作为或不作为，以及怎样作为进行选择的权力。 行政裁量权广泛存在，并且渗透于行政过程中的各个环节： （1）在行政立法过程中，行政机关享有相当的行政裁量权； （2）行政执法过程是行政机关行使裁量权最广泛和最经常的领域； （3）在行政司法中，裁量权的存在自不待言。