互联网彩票销售第一案的辩护意见.docVIP

互联网彩票销售第一案的法律意见 2013年1月24日，湖北省某区公安局以涉嫌非法经营罪为由，到广东省深圳市南山区将深圳市迅乐科技有限公司负责人及主要员工刑事拘留，后向检察院提请逮捕。本案作为互联网彩票销售第一案，广东仁皓律师事务所律师彭刚担任公司负责人在侦查阶段的辩护人。在对相关案情作初步了解之后，依法提出了无罪辩护意见，供同行探讨。 一、深圳市迅乐科技有限公司所营销的彩票并非非法彩票，其经营行为不构成犯罪。 深圳市迅乐科技有限公司是一家从事福彩、体彩销售为主要业务的公司，其营销模式为：与有关省市福彩、体彩中心签订彩票代销协议，通过互联网和实体店方式销售国家发行的福利彩票和体育彩票，将彩民的资金按其投注方式和额度转入福彩或体彩中心指定帐户，定期结算，然后按约定比例收取一定佣金。该公司所营销的彩票并非非法彩票，其经营行为并不构成犯罪，其理由如下： 1、其所销售的彩票为国家批准发行销售的福彩和体彩，并非私彩，也不是地下彩票，也非境外彩票，也未改变彩票的规则和品种，是合法、有效的彩票。 2、其销售彩票的行为均与有关省市彩票管理中心签订协议，取得了相关彩票管理部门的委托授权，有彩票管理部门发放的投注机，并将彩票资金按规定注入了相关的投注系统。 3、该公司所有的彩票销售资金均已进入福彩和体彩中心指定帐户，增加了国家彩票发行的收益，扩大了国家发行彩票的销量，为国家福利事业和体育事业作出了贡献，没有社会危害性。 4、该公司通过互联网销售福彩、体彩，并不属于有关行政法规所指的非法彩票，不属于国家打击的犯罪对象。（《彩票管理条例实施细则》第七条：条例第五条所称非法彩票，是指违反条例规定以任何方式发行、销售以下形式的彩票：（一）未经国务院特许，擅自发行、销售福利彩票、体育彩票之外的其他彩票；（二）在中华人民共和国境内，擅自发行、销售的境外彩票；（三）未经财政部批准，擅自发行、销售的福利彩票、体育彩票品种和彩票游戏；（四）未经彩票发行机构、彩票销售机构委托，擅自销售的福利彩票、体育彩票。） 二、通过互联网销售彩票是市场经济发展过程中的新生事物，是商业化运作与现代网络科技相结合的有益尝试，是我国电子商务迅猛发展中的新型营销模式，也是经济发达地区的创新之举。其销售模式经实践证明，没有社会危害性，既未损害国家利益，也未损害彩民利益，反而促进了我国公益彩票事业的发展壮大，如果将其定性为犯罪缺乏事实依据。 是否具有社会危害性是判断一项行为是否构成犯罪的重要依据。国家设立彩票的目的就是广泛筹集社会资金，吸引自愿购买彩票的行为恰恰符合国家发行彩票的目的。500万彩票网、澳客网、爱彩网、彩票大赢家等，也依然接受网上投注。中国已有 100 多家彩票网站及几十家彩票论坛，相比去投注站购彩人多、路远、不好停车等一些不便因素，网上查阅彩票资讯、购买彩票省时、省力，已成国内大多数城市彩民的首选。其销售模式经实践证明，没有社会危害性，既未损害国家利益，也未损害彩民利益，在京沪广深等一线城市蓬勃发展，在经济发达地区得到了社会认可，增加了国家的公益事业资金，赢得了彩民的好评。 深圳市迅乐科技有限公司从事网络销售彩票业务，并非是其所独创和独有，只是在蓬勃发展的彩票电子商务行业中，效仿其他大公司大网站的跟风行为，其既没有侵吞国家的彩票资金，也没有损害彩民的利益，谈不上任何的社会危害性，如果将其行为定性为犯罪缺乏事实依据。 三、现阶段我国的法律和行政法规及司法解释并未将互联网销售彩票的行为定性为犯罪，虽然有关部委以规章形式对互联网销售彩票行为进行了行业规范，但并未上升到法律和行政法规层面，按照法无明文规定不为罪的原则，将互联网销售彩票定性为犯罪行为缺乏法律依据。随着电子商务在彩票行业的不断深入，有关部委的认识也在不断发生变化，在管理上不断探索改进。 1、鉴于“政策落后于现实需求”的客观实际情况，针对互联网销售彩票如火如荼的发展趋势，有关部门对互联网销售彩票的认识也在逐步转变，其管理方式和立法规范也在不断探索和研究。财政部曾在2007年连续出台三个有关“不得利用互联网发行销售彩票”的文件1、关于彩票机构利用互联网销售彩票有关问题的通知（2007年12月24日财政部、民政部、国家体育总局财综〔2007〕84号）2、财政部、公安部、民政部、信息产业部、国家体育总局公告2007年第36号（2007年11月6日公告第36号）3、关于加强彩票发行销售管理促进彩票市场健康发展的通知（2007年9月29日财政部财综〔2007〕55号）2011年3月17日财政部令第62号——《财政部关于公布废止和失效的财政规章和规范性文件目录（第十一批）的决定》，有关“不得利用互联网发行销售彩票”的2012年12月28日，财政部更发布了《彩票发行销售管理办法》，明确认可彩票的电话销售、互联网销售。 2012年12月28