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第五章 法的概念 法理学 法的本体 法的运行 法的演进 法与社会 第一编 法的本体 导语 任何一门科学的出发点都是其研究对象的本体性质或问题。法的本体就是法的存在及其本质、关系、规律和内在联系。关于这些问题的理论研究就是法的本体论。法的本体论具体涉及法的本质，法的基本特征，法的构成要素、结构和体系，法的渊源、形式和效力，作为法的核心内容的权利和义务以及权利义务的逻辑展开等重大问题。任何一个学科都表现为一个逻辑严谨的概念体系，法学的概念体系是以权利和义务为基石、并由法律行为、法律关系、法律责任、法律程序等基本概念构成的。任何严肃的法学理论都应当回答而且必须回答这些问题。因为只有回答了这些问题，才能建构起法学的知识体系和理论体系，并为进一步解决法律现象的所有问题提供理论前提。关于法的本体问题的回答历来是划分各种不同法学流派的主要依据和标准，也是马克思主义法学与非马克思主义法学的分水岭。 法的本体和法的运行是考察重点 一、法的本体 （2004年） 1.根据马克思主义法学的基本观点，下列表述哪一项是正确的？ A.法在本质上是社会成员公共意志的体现 B.法既执行政治职能，也执行社会公共职能 C.法最终决定于历史传统、风俗习惯、国家结构、国际环境等条件 D.法不受客观规律的影响 答案及解析：B A项否定了法的阶级性。法的阶级性是指：在阶级对立的社会，法所体现的国家意志实际上是统治阶级的意志。C 项否定了法的物质制约性。法的物质制约性是指法是由一定社会物质生活条件所决定的。这里所说的“物质生活条件”是指与人类生存条件相关的物质资料的生产方式、地理环境、人口的增长及其密度等诸多方面，其中主要是统治阶级建立政治统治所赖以生存的经济基础。法的物质制约性同法的阶级性相比较，则是更深层次的本质属性。它是法产生与存在的客观基础。D 项明显错误。马克思主义法学对法所作的科学揭示，表明了法与客观规律有着密切的联系，表明了法作为一种社会现象是受客观规律支配的。B 项是对马克思主义法学观的正确理解。 法的本质 法的本质的两个层次 （一）法是统治阶级意志的体现 （二）法的内容由统治阶级的物质生活条件决定 1．法的最终决定因素是（ ）。 A．统治阶级意志 B．阶级斗争状况 C ．社会物质生活条件 D．历史传统 物质生活条件 生产方式——经济基础。 2002年 下列有关法的阶级本质的表述中，哪些体现了马克思主义法学关于法的本质学说？ A.一国的法在整体上是取得胜利并掌握国家政权的阶级意志的体现 B.历史上所有的法律仅仅是统治阶级的意志的反映 C.法的本质根源于物质的生活关系 D.法所体现的统治阶级的意志是统治阶级内部各集团及每个成员意志的相加 答案及解析：AC 马克思主义的法律理论认为，法律是统治阶级或取得胜利并掌握国家政权的阶级的意志的表现，因此A项正确；法所体现的统治阶级意志具有整体性，并非统治阶级内部的各集团以及每个成员的个别意志，也不是它们的简单相加，而是统治阶级的整体意志，共同意志或根本意志，因此D项错误；在一定情况下，法的内容规定不仅反映统治阶级的意志，而且同时又反映被统治阶级以及统治阶级的同盟阶级的某些要求和愿望，因此B项错误；同时，不仅统治阶级意志的内容，而且包括法本身，都是由统治阶级所处的社会物质生活条件所决定的，因此C项正确。 二、 法的特征 三、 法的要素 1、规则 新的三要素说 假定—— 处理——制裁 假定——行为模式——法律后果 （1）授权性规则和义务性规则。义务性规则，是指在内容上规定人们的法律义务，即有关人们应当做出或不做出某种行为的规则。它也分为两种：（1）命令性规则，是指规定人们的积极义务，即人们必须或应当做出某种行为的规则，例如《婚姻法》规定的“现役军人的配偶要求离婚，须得军人同意”即属于此种规则。（2）禁止性规则，是指规定人们的消极义务（不作为义务），即禁止人们做出一定行为的规则，例如《宪法》规定“禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或破坏国家和集体的财产”，即属于此种规则。 （2）确定性规则、委任性规则和准用性规则。按照规则内容的确定性程度不同，可以把法律规则分为确定性规则、委任性规则和准用性规则。所谓确定性规则，是指内容本已明确肯定，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。所谓委任性规则，是指内容尚未确定，而只规定某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。所谓准用性规则，是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他相应内容规定的规则。 委任性规范：《注册会计师法》43条：在审计事务所工作的注册会计师，经认定为具有注册会计师资格的，可以执行本法规定的业务