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借款合同既有借款人又有保证人,是否能够只起诉保证人不起诉借款人 篇一：银行先后起诉借款人与保证人的相关法律问题研究 银行先后起诉借款人与保证人的相关法律问题研究 贷款业务是银行业的主营业务，在实践中，借款人不能按期偿还贷款的案件时有发生。鉴于此，笔者作了如下研究： 保证的方式分为一般保证和连带保证，保证的方式不同，保证责任承担也相差甚多，因此本文将分类探讨银行先后起诉借款人与保证人的相关法律问题。 一、连带责任保证 （一）概念：连带责任保证是指保证人在债务人不履行债务时与债务人承担连带责任的保证。连带保证人不享有先执行抗辩权，只要债务人不履行到期债务，债权人就有权请求保证人承担保证责任。 （二）连带责任保证成立的方式：1、保证合同中明确约定承担连带责任保证；2、没有约定保证方式或者约定不明确的，推定保证人承担连带责任保证。 《担保法》第十八条 当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 《担保法》第十九条 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保 证承担保证责任。 （三）连带责任保证的保证期间 1、保证期间的确定：（1）有约定的按约定；（2）未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月；（3）约定的保证期间早于或等于主债务的履行期限，视为没有约定保证期间，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月；（4）约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。 《担保法》第二十六条第一款 连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 《担保法解释》第三十二条 保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。 特别提醒一点，若没有约定主债务履行期限的，自宽限期届满之日起算；债务人被宣告破产的，自破产程序终结之日起算。 《担保法解释》第三十三条 主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。 《担保法解释》第四十四条 保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。 债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当承担保证责任。债权人要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后六个月内提出。 2、保证期间的性质：保证期间为除斥期间、不可变期间，不发生中断、中止、延长。 《担保法解释》第三十一条 保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。 （《担保法解释》第31条废止了《担保法》第25条第二句“债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定”的规定） 3、保证期间的效力：保证期间经过，债权人未要求保证人承担保证责任，保证责任即消灭。 《担保法》第二十六条第二款 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 （四）连带责任保证债务的诉讼时效 1、保证期间与连带责任保证债务诉讼时效的关系： （1）保证期间内，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证期间经过，保证人免除保证责任，也就不需要计算保证债务的诉讼时 效。因此，“保证期间经过，不再计算保证债务的诉讼时效。” （2）保证期间内，债权人要求保证人承担保证责任的，开始计算保证债务的诉讼时效，不再计算保证期间。因此，可以形象地理解为“保证期间光荣退休，保证债务诉讼时效正式上岗”。 《担保法》第二十六条第二款 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《担保法解释》第三十四条第二款 连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。 2、主债务诉讼时效中断、中止对连带责任保证债务诉讼时效的影响： （1）主债务诉讼时效中断，连带责任保证债务的诉讼时效不中断。 （2）主债务诉讼时效中止，连带责任保证债务的诉讼时效中止。 《担保法解释》第三十六条 一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。 一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止