第一讲宪法的概念和基本原则1.doc

第一讲 宪法的概念和基本原则 当然，也有学者经考证认为，在近代中国最早使用“宪法”一词的是马建忠.而中国最早在法律文件中使用近现代意义的“宪法”一语，则是1908年清政府制定的《钦定宪法大纲》。 在西方，“宪法”一语在英文中为Constitution，德文中为Verfassang，拉丁语中为Constitutio。在拉丁语中，constitutio指的是人民在其政治联系中的“形态”、“组成”或“建制”。英文constitution 的语源即为constitutio。中世纪以后，英国独备代议制度，确立国王不得国会的同意，不能行立法和其他重要的统治行为之原则。英人以之为本国特有的constitution，国王偶然有反此规时，则以unconstitutional而非难之。因此，英文constitution一语，在国家政治生活中，指涉的是有关国家的政体或政制的根本规则。北美独立战争后，十三个殖民州纷纷制定根本法，皆以constitution称谓之。而1787年《美利坚合众国宪法》对constitution的使用则型构了近现代宪法的基本内涵。 然而，应当指出的是，在西方，具有本质内容的“宪法”概念的使用，却并非始于英国，而是可追溯至古希腊。在古希腊，宪法（politeia）是法律的一种，是指有关城邦组织和权限的法律，其中主要包括有关公民资格、公民权利与义务的法律和城邦议事机构、行政机构和法庭的选任、权限、责任的法律，类似当今的组织法。亚里士多德在《政治学》中对宪法（政体）作过界定，他说：“政体（宪法）为城邦一切政治组织的依据，其中尤其着重于政治所由以决定的‘最高治权’的组织。”亚里士多德还曾编辑过《一百五十八国宪法》一书。还应当指出的是，在现代，也并非所有国家都将国内的最高法律称为宪法。如联邦德国1949年在制定宪法时，考虑到当时德国分裂的现实和日后的统一问题，就未称其制定的根本法律文件为“德意志联邦共和国宪法”，而是称为“德意志联邦共和国基本法”。1982年加拿大宪法制定前的国内最高法律规范名为“英领北美洲法”（在当时就是加拿大的宪法）。在中国，宪法也有“约法”、“共同纲领”等其他一些称谓。 二、 宪法的界定 关于宪法的界定有实质意义与形式意义两种。实质意义的宪法是从法律规范的内容来界定宪法的。如英国《牛津法律大辞典》认为：“宪法是法律规则的总称，它确定某种特别政治团体或政体法律结构的基本和根本成分、他们之间的关系、权力分配及其职能。宪法可被认为是用来论及国家最高权力运行的结构和主要原则。” 实质意义的宪法亦可被称为广义的宪法，它能解决诸如“英国没有宪法”这样的问题，因而为许多人所采信。早在民国时代，王世杰、钱端升就指出：“所谓实质，就是宪法里面所规定的事项，就是宪法的内容。就宪法的实质说，宪法的特性，在于规定国家根本的组织。” 实质意义的宪法，其范围往往较为广泛，考察世界各国宪法现状，从比较法的角度看，应当包括成文宪法（含单一和复式）、威斯敏斯特模式的宪法性文件、独立于宪法文件本身之外的具有根本性质的宪法性法律、普通法系或大陆法系宪法判例以及因历史或传统而形成的宪法惯例。持这种观点的人坚信，一个真正符合宪政精神的宪法体系必须且能够保持自身的一致性。宪法不是法律大全，宪法规范的执行有赖于体现这种规范的法律、惯例及判例，特别是有关国家和社会生活一些根本性问题诸如对权力的制约、人权保障等的基本法律、宪法惯例或宪法判例去实现，如果不把这些作为一个整体加以对待，就不可能准确地、科学地说明宪法现象。 形式意义的宪法则是根据宪法作为法律的形式特征来界定宪法的，即宪法是指其制定和修改程序异于普通法律，并在效力上高于普通法律的成文法典。西方国家的宪法绝大多数都是成文宪法，法国的托克维尔说“英国没有宪法”，就是从形式意义而言的。日人美浓部达吉认为：“各国皆以文书书明其国家的基础法，作为本国的宪法而公布之。此与普通的法律有别，且含有特别强烈的效力。这种形式的被规定为与普通的法律有别的东西，可以称为形式的意义之宪法，又可简称为成文宪法。” 形式意义的宪法其范围较窄，往往具有最高法律效力的只能是成文宪法，或在不成文宪法制度中被确认为宪法性法律的制定法。当然，持这种严格的宪法观念的人往往认为，宪法本身是有层次的，在一部宪法之中最重要的是根本条款。根本条款是规定宪法的基本内容与基本原则的那些条款，宪法中的其他条款只是这些根本条款的派生和具体化而已。 三、 宪法的形式特征 （一） 宪法的制定和修改程序异于普通法律 宪法是国家的根本法，其内容具有重要性和权威性。因此，与普通法律相比，宪法具有庄严性和更强的稳定性，这就决定了宪法的制定和修改程序更为严格。 一方面，宪法的制定和修改机关不同于其他法律。宪法的制定机关也称制宪机关，制宪机关一般为一个专门机构，如制宪会议、制