国家出资人代表考评机制的法律构造.pdf

湖南社会科学 2016／4 国家出资人代表考评机制的法律构造 口蒋 科 摘 要：公司中经国有股权支持当选的董事及监事，对国资委 (国家)负有公法上特定的国资经营与监督职责，同时 对公司负有私法上的忠实与勤勉义务，其考评当分别从公私法上区别构建。当前的制度设计混淆 了公私法上考评 的界限，难以对其实施科学公正的考评并为其激励提供客观依据。为此，需区分国资委对其履行公务职责的考评和 公司对其履行董监事职责的考评，并注重公私法上考评机制的协调构建，以达成国家目标与公司目标的统一，实现 考评机制应有的功能。 关键词：国家出资人代表 考评机制 法律构造 中图分类号：DF4l 文献标识码：A 文章编号：1009—5675(2016)04—088—06 在公司的语境中，所谓国家出资人代表，是指由国资委 状予以剖析，在此基础上对其合法性构建提出建议，以期实 等履行出资人职责机构(以下简称国资委)依法直接委派， 现考评科学性与合法性的统一。 或经国有股权支持当选的公司董事及监事。…从现行相关 一 、 国家出资人代表考评机制的法理分析 国资行政立法看，其负有公法上特定的国资经营与监督职 责，实质为国家出资人公务代表，而对其实施科学公正的考 公司中经国有股权支持当选的董监事是否为国家出资 评，可有效防止国资流失并保障国家出资目的的实现。∞然 人代表，似乎是一个值得争议的问题。依出资人股东与企业 而，当前理论及实务界注重其经营绩效的考评而忽视其公 法人分离之法理，公司的董监事为其自身法人机关的成员， 务职责的考评，考评体系大多围绕效益性目标构建，相关研 而绝非出资人股东的代表。但国家作为出资人时，基于其出 究也为经济学和管理学所主导。党的十八届四中全会明确 资的全民性及其法律人格的虚拟性，有必要通过公司机制 提出，要全面推进依法治国，坚持立法先行，发挥立法的引领 推选其自然人担任公司的董监事，同时委以相应的国资经 和推动作用。在当前我国明确国有资本投资运营要服务于 营与监督职责，该自然人即国家出资人代表。因此，当国有 国家战略目标，积极发展混合所有制经济以放大国有资本 股权董监事兼具公法性职责时，实际为国资委借助私法机 功能的国企改革新形势下，对其建立科学且合符法理要求 制实现国资经营监管职能的手段，其与国资委当为一种公 的考评机制尤为重要。本文拟基于国家出资人代表兼具公 法上的委任与代表关系，于此情形其作为国家出资人代表 司董监事的双重身份，对其考评机制进行法理分析并对现 是符合法理的。故我们只有揭开国家出资人代表董监事私 基金项目：2015年国家社科基金项 目“政府董事法律制度研究”(15BFX169)阶段性研究成果；湖南社科基金项 目： 《企业国家出资人代表制度研究》(13YBAI23)；民商法学湖南省重点学科建设项 目(HNPR一2012— 03001)。 作者简介：蒋 科，湖南警察学院副教授，法学博士，湖南长沙，410138。 88 法律 ·社会 法身份的 “面纱”，还原其公法上的本来面目，方能从本源上 司的经营与监督职责，实现股东收益的最大化，其考评标准 揭示考评机制的内在法理，为其合法性构建提供理论依据。 也当以公司的经营绩效为首要标准。但对于同时担任国家 首先，国家出资人代表考评权的归属及其权源性质。根 出资人代表的董监事而言，由于其还承担着国资经营与监 据我国企《业国有资产法》规定，国家建立国家出资企业管 督之公务性职责，国资委对其考评的目的则在于督促其积 理者经营业绩考核制度，履行出资人职责机构应当对其进 极履行公务职责，防止国资流失并保障国家出资目的的实 行