银行信息报告制度.doc

银行信息报告制度 论公司信息报告制度 论公司信息报告制度 叶林 中国人民大学法学院 教授 , 林一 大连海事大学法学院 讲师 关键词: 公司法/信息公开/信息报告/股东查询权/董事义务 内容提要: 公司信息是公司的最重要财产。公司信息报告与保密制度是弥合信息保密与公开关系、维持公司健康发展的公司法基础制度。在实证层面上,公司信息传递呈现了从经理-董事-股东-债权人的结构,应当按照有限公开、平等公开、分类公开原则,构造完善的公司信息报告制度,以全面保护公司股东、债权人以及其他相关者的利益。公司信息报告,既是约束公司管理行为的重要法律制度,也是公司董事和高级管理人员勤勉义务的重要表现形式。 一、公司信息的实证法保护 公司信息 [1]属于重要的公司资产,是公司参与市场竞争关系的重要手段,需要采取法律手段加以妥善保护。在现代社会,充分运用和保护公司信息,将有助于提升公司运营效率和公司竞争力,改善公司经营效果,并最终促进公司及股东的经济利益。各国立法者都重视通过法律手段保护公司信息,如中国《公司法》、《反不正当竞争法》等都对此作出了重要规定。首先,《公司法》确立了公司董事及高级管理人员的保密义务。根据《公司法》第148和149条规定,董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务;董事、高级管理人员不得有违反对公司忠实义务的其他行为;董事、高级管理人员不得擅自披露公司秘密。在逻辑上,董事和高级管理人承担保密义务,是忠实义务的延伸,即使法律没有明文规定董事与高级管理人员承担保密义务,但却可以从忠实义务的概念中演绎出来。 其次,《反不正当竞争法》等法律、法规和司法解释确立了商业秘密保护制度。根据《反不正当竞争法》第10条规定,商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。经营者不得以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获得权利人的商业秘密;不得以披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密;不得违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。商业秘密属于保密信息,但保密信息又不限于商业秘密。以客户名单为例,公司通过长期积累形成的客户名单,可以清楚地了解公司客户需求;公司有效地利用客户名单,可以便宜地向目标客户提供各种商品和服务。通过有效地保护和运用客户名单,公司可以更快地完成交易,有效地降低交易成本,直接或者间接地给公司带来经济利益。在中国司法实践中,采取不正当手段获取竞争对手的客户名单,可被认定为系不正当竞争行为,该行为人要依法承担民事、行政乃至刑事责任。可见,中国现行法律承认客户名单具有商业秘密性质。 再者,中国其他民事法律也确立了公司向交易相对人承担的保密义务。保密分为法定保密和约定保密两种。法定保密,是行为人依照法律规定必须承担的保密义务。如《合同法》规定,合同当事人在合同签订前、履行中以及履行后,都承担着协助对方当事人或者为对方当事人保密的附随义务。《商业银行法》规定,银行有义务为客户保密。除法定保密义务外,如果当事人签订保密协议,公司应当依照约定向对方当事人承担保密义务。公司要为客户保守秘密,但公司通过交易获得的客户秘密,同时转化为公司的商业秘密,此等利益亦需加以保护。正因如此,盗窃者通过窃取银行客户数据而掌握的银行客户信息,不仅侵害了银行的利益,还损害了银行客户的合法利益。 严格地说,保守公司信息并不单纯依赖上述实证法。合理的法律推定是,凡未被法律列为公开信息且公司未将信息告知他人的,均属于公司保密信息;凡属于公司保密信息,都应在法 律上给予充分保护。迄今为止,各国公司法呈现了兼顾相关者利益的趋向,甚至采取了旨在保护相关者利益的公司信息公开制度,但这些变动没有从根本上颠覆久已形成的、公司信息应予合理保护的制度。保守公司信息秘密,依然是法律的基本原则,公司信息公开则是保守公司信息秘密的例外规则。 二、公司信息的公开与保密 (一)信息不对称理论 信息不对称,通常是指市场交易各方拥有的信息不对等,买卖双方掌握的商品或服务的价格、质量等信息不相同,一方比另一方占有较多的相关信息,而另一方处于信息劣势地位。各种交易市场都存在着不同程度的信息不对称现象。公司的结构不同,公司信息不对称的表现方式和程度亦存在较大差别。 1.在公司所有与公司经营高度分离的公司结构中,公司股东享有资产受益权、重大事务决定权和选择管理者的权利,但退出了对公司的直接管理,而董事以及董事聘任的经理掌管公司经营事务,从而形成了经理董事股东相关者的公司信息传递过程。由于公司信息传递的时间差异,必然导致公司信息的不完全对称,最容易出现董事背离忠实义务和勤勉义务,损害公司全体股东利益的事件。 2.在公司所有与公司经营高度合一的公司结