不当得利的法律适用.ppt

不当得利的法律适用 冲突法立法的价值取向问题（一） 对外政策的实现 偏向法院地法使用的单边冲突规范或双边冲突规范forum-oriented rules 直接使用的法rules of immediate application或强制性规则mandatory rules 国际经济新秩序的建立 实体法调整方法的复兴 单边冲突规范被各国普遍采用 有利于特定法律行为有效的规则 尽量使人具有特定地位的规则 保护一方当事人的规则 司法任务的简单化 适当制定一些适用内国法的单边冲突规范 冲突规范必须明确、具体，便于适用 冲突规范必须完整、全面、不能留下空缺 在立法阶段采用分割方法，以增强冲突规范的针对性 法律适用结果的确定性、可预见性和一致性 冲突法立法的价值取向问题（二） 法律适用结果的确定性、可预见性和一致性 立法：法律必须具有确定性、可预见性和一致性（uniformity of result——法律适用结果的一致，而非判决的一致） 司法：法律要有灵活性、公正性和个性化的解决方法 具体案件的公正性 含可替代点的冲突规则 含弹性连结点的冲突规则 例外条款escape clauses 不当得利的法律适用问题的产生 不当得利起源于罗马法创设的不当得利诉讼权，是一种对人诉讼的形式。 国际私法上的不当得利之债是一种具有涉外因素的不当得利之债，常与多个国家存在牵连，涉及多个国家的法律，而各国法律中关于不当得利之债的具体规定却常常多有不同，法律冲突不可避免，必须确定其法律适用原则或规则。 不当得利之债的准据法适用范围 何为不当得利； 他方是否必须因此种不当得利而遭受损害； 何为损害； 损害与不当得利之间是否必须存在因果关系； 根据违反公共秩序的合同而履行的给付，是否可以该合同不具法律效力为由要求对方作为一种不当得利返还； 不当得利方应当承担哪些债务； 不当的立方的善意或恶意是否影响返还的范围。 通行原则不当得利地法，即事实发生地法 支持意见：认为不当得利与内国公共利益有关，所以应当使用事实发生地法。 反对意见： 认为多数不当得利是由一定的法律关系引起，受害者是因为该法律关系损失了利益，因此该法律关系与不当得利的返还请求联系更为紧密。 认为不当得利的事实发生地具有偶然性，而且与有意思表示的不当得利给付联系不大。 解决方法：以此为一般原则，兼采其他原则。 事实发生地 利益发生地 1979年《匈牙利国际私法》第35条 不当得利及其法律上的后果，适用利益发生地法。 行为完成地 1982年土耳其《国际私法和国际诉讼程序法》第26条 不当得利……适用不当得利行为完成地法。 原因事实发生地 取得利益的原因事实、遭受损失的原因事实可能不同 1984年《秘鲁民法典》第2098条 因法律的实施、无因管理、不当得利和不适当交付某物所产生之债，依已经或将要引起该债产生的原因事实发生地法。 意大利1942年民法典第25条第2款规定非契约之债，适用其事实发生地的法律。 损害发生地 1964年捷克《国际私法》第15条 损害赔偿请求权，除因违反契约及其他法律行为而规定的义务外，依损害发生地法…… 财产返还或给付地 1966年葡萄牙《国际私法》第44条 不当得利适用向财产所有权人交还财产的地方的法律。 其他原则（一） 引起不当得利的法律关系的准据法（示范法采纳） 1978年《奥地利国际私法》第46条 对于在履行法律义务或关系的过程中发生的不当得利，应适用支配该法律义务或关系的法律。 1982年《南斯拉夫国际冲突法》第27条 对不当得利，依该项得利由之产生、可能产生或以之为前提的、由之造成的那种法律关系所应适用的法律。 最密切联系地 1971年美国《第二次冲突法重述》第221条 当事人在恢复原状诉讼中有关该特定问题的权利义务，依在该特定问题上，按照第6条规定的原则，与该事件及当事人有最重要联系的那个州的本地法。 适用第6条的原则以决定对某问题应适用的法律时，应考虑下列联系： 当事人之间联系集中的地方，但不当得利须主要与该联系有关； 收受利益或不当得利的地方； 基于利益或不当得利行为的完成地； 当事人的住所、居所、国籍、公司成立及营业地；以及 与不当得利有重要联系的实物，如土地或动产，在不当得利时的所在地。 这些联系应按其对特定问题的重要程度加以衡量。 其他原则（二） 属人法 1972年加蓬《民法典》第42条 不当得利……依发生地法，如该法无法确定时，则依债务人住所地法。 1966年《波兰国际私法》第31条第2款 当事人有同一国籍并在同一国家有住所的，应适用他们的共同本国法。 由美洲国家签订的1928年《布斯塔曼特法典》第221条 不当得利应依各当事人的共同属人法，如无共同属人法，则依给付地的法律。 有限意思自治原则 1988年《瑞士联邦国际私法》第128条 因不当得利而提起的求偿诉