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原创 | 单位在确认劳动关系案件中的举证策略探讨仇少明律师确认劳动关系是工资、工时、工伤等争议处理的前提，可以说是用人单位与劳动者双方的具体利益之争，而要在纷繁复杂的各种事实中判断是否为劳动关系，双方的举证情况至关重要。通过分析上海中院2014年审结的2800多起案件，笔者发现在确认劳动关系案件中，证据的完备与否对案件胜败诉起着至关重要的作用，由此，笔者撰文探讨确认劳动关系案件中单位的举证策略，为企业防范此类法律风险提供参考。一、确认劳动关系的证据选择标准证据是诉讼的基础，一切诉讼活动也都是围绕证据而进行的，可以说没有证据也就无所谓诉讼。这一点在确认劳动关系案件中尤为体现，用人单位与劳动者为了各自具体权益往往针锋相对、难以调解，更多依靠第三方的权威裁断。而证据以其客观性的特质是第三方裁断的主要依据，由此，证据对争议的结局、对当事人胜诉或败诉的命运，皆具有决定性的作用。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定以及实践经验，劳动关系的特征可以简单概括为以下三点：1.劳动者提供劳动；2.用人单位发放工资；3.劳动者接受用人单位的管理。无论是劳动者要证明与单位构成劳动关系，还是用人单位要证明与劳动者不存在劳动关系，都要围绕这三点提供本证与反证，而仲裁委或者法院在审查证据时亦是参考这三点判断证据的证明力，从而采纳一方的主张。可参见以下两则案例：沪一中民三(民)终字第1456号甲船舶空调工程（上海）有限公司诉印某劳动合同纠纷一案法院认为：甲公司主张印某系与新加坡杰奥公司建立劳动关系，由新加坡杰奥公司将印某安排至其公司工作，并委托其公司对印某进行管理、考勤及代发工资，印某与甲公司之间不存在劳动关系。印某不予认可。根据查明的事实，印某系于2011年12月底至2013年1月19日期间在甲公司工作，且接受甲公司的管理，工资亦由甲公司发放。由此可见，双方之间符合劳动关系的特征。沪一中民三(民)终字第1237号谭某诉上海乙投资集团股份有限公司确认劳动关系纠纷一案法院认为：用人单位基于对劳动者用工，继而劳动者接受用人单位的管理，使得双方之间的关系产生劳动关系项下的人身隶属性。本案中，根据已查明之事实，上诉人谭某由案外人郑选雇佣，被安排在被上诉人乙公司发包给案外人杨汉忠的建筑工地上工作，由郑选对其进行管理和指挥，薪酬亦由郑选支付，受伤后郑选向其支付了医疗费等款项。谭某在工作中不接受乙公司的劳动管理，谭某与乙公司之间也不存在身份上的隶属和依附关系，更没有建立劳动关系的合意。故原审法院认定双方之间不存在劳动关系，并无不当。两则案例的法院观点皆是从劳动关系的认定特征出发，判决出两种结果。而案例中所依据的“查明事实”并非法官所亲历，都是借助于证据去发现、查清当事人主张的案件事实，可以说裁判所依据的事实是由双方提交的证据拼凑起来的，所以用人单位应培养证据意识，防范法律风险。二、单位在确认劳动关系案件中的证据参考那么用人单位应该注意哪些证据的固定？根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照以下凭证，如工资支付凭证、社保缴费记录、单位发的工作证、服务证以及考勤记录、人证等进行综合确定。可以说，法律对于证明劳动关系存在的凭证给与了较明确的参考，但这些证据的选择大多是从劳动者证明劳动关系存在的角度出发，因为在确认劳动关系案件中，根据一般情况下“谁主张谁举证”的原则，法律对于劳动者有更多的举证要求。但对于用人单位而言，也存在很多本不存在劳动关系却因举证不力导致被认定为存在劳动关系，而需要承担支付未签劳动合同双倍工资、支付工伤费用等一系列相关责任的案例，所以用人单位在举证方面亦应加以注意，保留任何可以证明不存在劳动关系的证据。虽然法律多从劳动者角度提供举证的参考，但这对于用人单位而言，同样是提供反证的重要参考。工资支付凭证因为其支付金额与支付频率的相对稳定性成为证明劳动关系中“用人单位支付劳动报酬”特征的首选证据，而费用支付凭证也可以作为单位证明不存在劳动关系的重要证据。如在沪一中民三(民)终字第1584号董某诉上海丙建筑工程有限公司劳动合同纠纷一案中，董某为证明与丙公司存在劳动关系，提供证据为：（1）证人证言：证明A为包木工，A找董某为其工作。（2）乙公司收取了董某的身份证，还每月发放其生活费800元。丙公司提供证据为：（1）模板分项工程劳务分包合同，付款申请表、发放清单、保证书、承诺书、证明等证据：证明公司按劳动合同模板支付给乙公司，与劳动者并无劳动关系。（2）劳务结算单据：证明其一直在按照劳务分包合同的约定与乙某结算劳务费，与劳动者没有直接的劳动隶属关系。丙公司提交的费用结算单据显示费用的支付数额以及支付时间较为固定，这其实给用人单位带来很大风险性，但其提供了劳动分包合同等证据证明这是劳务合同约定生