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刑法主观 1、论述题 资料： 案例一：甲为获利，于深夜到张某承包的林地偷砍树木，欲运往市场出售。刚出林地被夜晚在林地巡逻的村治保员发现。治保员看到甲后，大声呵斥，并上前抓捕甲。甲不得已操起砍斧威胁治保员，并迅速逃跑。事后查明，甲所砍树木体积已达20立方米（属于“数量巨大”）。 案例二：乙为了翻修房屋，因缺乏木料，于夜间到同村李某的林地欲偷砍一颗树木做房梁。刚砍下一颗树，砍树声就惊动了李某。李某手持木棍循声而来，看到乙后奋力扑上。乙回身用斧背敲击李某的胳膊，李某吃痛让开，乙随即逃走。事后查明，乙所砍树木体积约1立方米（不足“数量较大”），市价约800元（属于“数额较大”）。 相关法条： 1、第二百六十四条　盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金、、、、、。 2、第三百四十五条 盗伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；、、、、、。 3、第二百六十九条 犯盗窃、诈骗、抢劫罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。 问题：结合罪刑法定原则和罪刑相适应原则对两个案例进行评析。 【参考答案】 处理此案件的核心是转化型抢劫的条件，是否包含了与盗窃罪有法条竞合关系的盗伐林木罪。 一、甲乙二人盗伐林木行为的定性 1、甲以非法占有为目的，盗砍林木的行为满足了盗伐林木罪的行为和结果要求，成立盗伐林木罪。 2、乙以非法占有为目的，偷砍树木的行为没有达到盗伐林木罪的最低成立要求（“数量较大”），但是满足了盗窃罪成立的最低要求（“数额较大”），属于盗窃罪的评价范围。 二、甲乙二人使用暴力抗拒抓捕的行为定性 1、转化型抢劫罪的前提是成立盗窃罪、诈骗罪或者抢夺罪。由于是法律中的特别规定，根据罪刑法定原则，不得推而广之，只能严格限制在文字表达的范围内。 所以，实施盗窃罪的过程中，为抗拒抓捕而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，按照抢劫罪处理。乙的前行为属于盗窃行为，转化为抢劫罪。 盗伐林木罪不能直接转化为抢劫罪。 2、如果甲的行为不能转化为抢劫罪，则甲的前行为定性为盗伐林木罪，后行为只是为了逃跑的威胁，在我国刑法中并不能成立独立的犯罪。会导致犯罪后果和情节严重的甲的刑事责任轻于犯罪后果轻微的乙的刑事责任。违背罪刑相适应原则。 3、盗窃罪与盗伐林木罪的关系是法条竞合的关系，意味着盗伐林木罪的成立以成立盗窃罪为前提。可以认为盗伐林木罪虽然不能转化为抢劫罪，但是盗伐林木罪中的盗窃罪可以转化为抢劫罪。 如此，则甲的行为也可以被评价为：实施盗窃罪的过程中，为抗拒抓捕而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，按照抢劫罪处理。 三、结论 甲乙二人成立转化型的抢劫罪。 2、论述题 资料： 案例一：2001年就读于云南某校的何某，去ATM机查询生活费是否到账时，由于他人打款错误，发现账面余额有百万元之多。他两天内从9个ATM机取款221次，共计43万元。随后警察找到他家，他家归还了全部款项。 案例二：某日，郑某在某超市的自动取款机旁拾得一个活期存折（存款人为刘某），存折上显示金额为7万元。次日，郑某用刘某的姓名和自己的照片伪造了一张身份证，然后到银行进行密码挂失。一周后，郑某通过银行职员将刘某的7万元转入自己的存折。涉案款项都尚未取出，郑某即被抓获。 相关法条： 1、第二百六十四条　盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 2、第二百六十六条　诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 3、第二百七十条　将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。 　　将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。 问题：根据罪刑法定原则，分析上述两个案例。 【参考答案】 一、解决此类案件的核心是收款人是否有取款权限。 1、在民法上，银行无法拒绝甲的取款，则承认了行为人对“存款的占有”，行为人取款不能成立犯罪，在取款后，拒不返还的，成立侵占罪。 2、在刑法上，对民法上的“存款占有”进行了限制，即“存款的占