论三权分置的制度实现权属定位.PDFVIP

第 １７卷 第 ３期 南京农业大学学报（社会科学版）２０１７．１７（３） 　 　 　 　 　 　 　 ２０１７ 年５月 Ｊｏｕｒｎａｌ ｏｆ Ｎａｎｊｉｎｇ Ａｇｒｉｃｕｌｔｕｒａｌ Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ（Ｓｏｃｉａｌ Ｓｃｉｅｎｃｅｓ Ｅｄｉｔｉｏｎ） 【土地问题】 论“三权分置”的制度实现：权属定位 及路径依赖 １ ２ 陶钟太朗 ，杨环 （１． 成都大学 政治学院，四川 成都 ６１０１０６； ２． 四川文化产业职业学院 文化商学院，四川 成都 ６１０２１３） 摘　 要：以“三权分置”地方实践和相关政策性文件为依据，厘析农民（农户）承包权权利属性的理论 争议，揭示农民（农户）承包权的二元属性，或为成员权，或为物权，并证成“三权分置”有两类实现形 式。 以“三权分置”的政策目标要求和土地经营权功能定位为起点，论证土地经营权物权塑造的必要 性，并从物权理论和立法技术两个方面，证成土地经营权物权塑造的可行性。 在此基础上，结合制度 演进的一般方法论、规范调整对象、制度可塑性以及制度变革必要性等因素，进一步揭示“三权分置” 制度实现的路径依赖是立足于既存法制的适度制度创新。 而适度创新的内容，则是解释论语境下的 集体成员权细致化表达和立法论视域下的土地经营权物权塑造。 关键词：三权分置；承包权；土地经营权 － － － 中图分类号：Ｄ９１２３，Ｆ３０１．１　 　 文献标志码：Ａ　 　 文章编号：１６７１ ７４６５（２０１７）０３ ００８６ ０９ 农村耕地“三权分置”倡设之前，经济学界和管理学界就此制度改革的必要性进行了充分论 证，其智识贡献毋庸置疑。 但略显遗憾的是，由于这一时期法学界的集体缺位，故在“三权分 ① 置”概念体系的厘定上，采用了经济学术语 ，而非法律概念。 决策者们在制定相关政策性文件 时沿用了上述经济学概念体系。 然而，“三权分置”的制度实现，必须以既存的制度规范体系 （法律概念体系）为起点。 这就必然涉及到一个概念转换的问题，即在法律概念体系中寻求经 济学概念体系的妥适对应，这或者是一个概念厘析的过程，或者是一个制度创新的过程，其目的 在于明晰“三权分置”的法律内涵和法律实现形式。 一、“三权分置”争点归纳 “三权分置”倡设以来，法学界对其法律内涵的界定和法律实现形式的架构，分歧颇大。 部 分学者对“三权分置”持否定意见，认为“农村土地三权分离是经济学主导土地改革政策的形象 ［１］ 表述，存在明显的法学逻辑悖论” ，或是“‘三权分置’曲解了稳定土地承包关系与土地承包经 ［２］ 营权流转之间的关系，不符合他物权设立的基本法理，无法在法律上得以表达” 。 更多学者 － － 收稿日期：２０１６ １２ ０８ 基金项目：四川省社会科学规划项目“民法典编纂与集体土地权利建构研究”（ＳＣ１６Ｂ００４）；成都市哲学社会 科学规划研究项目“新型城镇化与农村土地制度改革研究”（２０１６Ｚ４３）；成都大学引进人才启动项 目“空间利用视域下的宅基地使用权设置” － 作者简介：陶钟太朗，男，成都大学政治学院特聘副研究员，博士，Ｅ ｍａｉｌ：ｔａｏｚｈｏｎｇｔａｉｌａｎｇ＠ ｓｉｎａ．ｃｎ；杨环，女， 四川文化产业职业学院文化商学院副教授。 ① 承包权和经营权属于典型的经济学术语，而无法在既存法律体系中找到直接对