从业禁止条款规范适用剖析.pdf

2016年 8月 岭南师范学院学报 Aug．2016 第 37卷 第 4期 JOURNALOFLINGNANNORMALUNIVERSITY Vo1．37 No．4 从业禁止条款规范适用剖析 蔡 博 豪 (华东政法大学 法律学院，上海 200042) 摘 要 ：《刑法修正案 (九)》新增的第三十七条之一从业禁止条款，能够有效预防职业犯罪人 再犯 、防卫社会安全。但刑法对从业禁止条款的实质要件、适用严则、适用主体等没有进行清晰 的解读 ，从而使得该条款的可操作性大大减弱。明确从业禁止条款的构成要件、司法适用，才能 准确把握该条款的立法 目的，实现法律效果与社会效果并举 。 关键词 ：犯罪预 防；从业禁止 ；职业特殊便利 中图分类号：D924．12 文献标志码 ：A 文章编号 ：1006—4702(2016)04—0037—06 罪分子的再犯能力，防卫社会安全，是一种预 一 、 从业禁止条款 的要件分析 防性处分措施_l1]。这种制度考究其实在我国 2015年 8月 29 日，我 国 《刑法修 正案 由来 已久。早在汉朝 时，我 国刑事法律制度 (九)》新增第三十七条之一： 中就 已经初具从业禁止的思想火种。例如 《汉书 ·王子侯表》中记载：“祚阳侯仁坐兴繇 因利用职业便利 实施犯罪，或者 实 赋，削爵一级，为关 内侯。”《书 ·蔡仲之命》： 施违背职业要求的特定义务的犯罪被判 “孔传 ：罪轻 ，故退为众人 ，三年之后乃齿录， 处刑罚的，人 民法院可 以根据犯 罪情况 封为霍侯。”l2J5∞ 如此次立法者将从业禁止 和预防再犯罪的需要，禁止其 自刑罚执 条款重新纳入刑法规制体系中，体现 出对风 行完毕之 日或者假释之 日起从事相关职 险社会的公共安全与职业犯罪的一般预防的 业 ，期 限为三年至五年 。 高度重视。因此，有必要对从业禁止条款的 被禁止从事相关职业的人违反人民 规范适用予以深剖细究，探讨实现该制度 法 法院依照前款规定作 出的决定 的，由公 律效果与社会效果的统一。 安机关依法给予处罚；情节严重的，依照 (一)“职业”犯的界定 本法第三百一十三条 的规定定罪处罚。 1、利用职业便利犯罪 其他法律、行政法规对其从事相关 职业是指个人在社会中所从事的作为主 职业另有禁止或者限制性规定的，从其 要生活来源的工作。什么样的规范流程可 以 规 定 。 称为一