5第一章 建设工程合同管理法律基础.docVIP

建设工程合同管理法律基础 在市场经济条件下，由于主要是依靠合同来规范当事人的交易行为，合同的内容将成为开展建筑活动的主要依据。 我国在建设领域推行项目法人责任制、招标投标制、工程监理制和合同管理制。 工程建设管理水平的提高体现在工程质量、进度和投资的三大控制目标上，这三大控制目标的水平主要是体现在合同中。 法律关系：是一定的社会关系在相应的法律规范的调整下形成的权利义务关系。 合同法律关系:是指由合同法律规范所调整的、在民事流转过程中所产生的权利义务关系。 合同法律关系包括：合同法律关系主体、合同法律关系客体、合同法律关系内容三个要素。 合同法律关系主体：是参加合同法律关系，享有相应权利、承担相应义务的当事人。 合同法律关系的主体可以是：自然人、法人、其他组织。 自然人：是指基于出生而成为民事法律关系主体的有生命的人。 公民：是指取得一国国籍并根据该国法律规定享有权利和承担义务的自然人。自然人既包括公民，也包括外国人和无国籍人，他们都可以作为合同法律关系的主体。 法人：是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 法人应当具备以下条件： ①依法成立 ②有必要的财产或者经费 ③有自己的名称、组织机构和场所 ④能够独立承担民事责任 法人可以分为：企业法人和非企业法人。 合同法律关系客体：是指参加合同法律关系的主体，享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。 合同法律关系的客体主要包括：物（建筑材料、建筑设备、建筑物、货币） 行为（勘察设计、施工安装） 智力成果（包括知识产权、技术秘密及特定的公知技术、计算机软件等） 合同法律关系的内容：是指合同约定和法律规定的权利和义务。它决定了合同法律关系的性质。 权利：是指合同法律关系主体在法定范围内，按照合同的约定有权按照自己的意志作出某种行为。 义务：是指合同法律关系主体必须按法律规定或约定承担应负的责任。 法律事实：是指能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实。 法律事实包括：行为和事件。只有一定的法律事实存在，才能在当事人之间发生一定的法律关系，或使原来的合同法律关系发生变更或消灭。 行为：是指法律关系主体有意识的活动，能够引起法律关系发生变更和消灭的行为，包括：作为和不作为两种表现形式。 事件：是指不以合同法律关系主体的主观意志为转移而发生的，能够引起合同法律关系产生、变更、消灭的客观现象。 事件可分为：自然事件和社会事件。 代理：是代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为。 代理具有以下特征：①代理人必须在代理权限范围内实施代理行为 ②代理人以被代理人的名义实施代理行为③代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志④被代理人对代理行为承担民事责任。 以代理权产生的依据不同，代理可分为：委托代理，法定代理和指定代理。 委托代理：是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理。 在工程建设中涉及的代理主要是：委托代理，如项目经理作为施工企业的代理人，总监理工程师作为监理单位的代理人等。工程招标代理机构是接受被代理人的委托，为被代理人办理招标事宜的社会组织。 法定代理：是指根据法律的直接规定而产生的代理。 指定代理：是根据人民法院和有关单位的指定而产生的代理。（只在没有委托代理人和法定代理人的情况下适用） 无权代理：是指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。 无权代理包括以下几种情况：①没有代理权而为代理行为 ②超越代理权限为代理行为 ③代理权终止为代理行为 《民法通则》规定，无权代理行为“只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追人的行为，由行为人承担民事责任”，但“本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意”。 担保：是指当事人根据法律规定或者双方约定，为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。 担保合同是被担保合同的从合同，被担保合同是主合同，主合同无效，从合同也无效。 担保活动应当遵循：平等、自愿、公平、诚实信用的原则。 我国《担保法》规定的担保方式为：保证、抵押、质押、留置和定金。 保证（保护债权人权利）：是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证法律关系至少必须有三方参加，即保证人、被保证人（债务人）和债权人。保证人必须是第三人。 保证的方式：一般保证和连带责任保证。如果当事人没有约定或者约定不明确的，则按照连带责任保证承担保证责任。这是对债权人权利的有效保护。 保证人的资格：具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人。以下组织不能作为保证人： ①企业法人的分支