概括故意与结果延後发生.PDF

概括故意與結果延後發生 * 徐 育 安 要 目 壹、序 言 德國實務的反對立場 貳、我國實務及學說之現況 肆、德國學說之現況 一、實務意見之嬗遞與評析 一、既遂說——相當理論 早期實務意見 二、未遂說——未認識風險 近期實務意見之轉變 三、區分理論 二、我國學說之意見整理與分析 Jakobs與Schroeder 參、概括故意（dolus generalis ） Roxin的計畫實現理論 一、概念史之考察 Stratenwerth與Rudolphi Carpzov的普遍故意 四、Puppe的故意危險理論 von Weber的行為整體觀 伍、分析與檢討 二、正反意見之糾結 一、因果歷程之認識與判斷 反對意見 二、歸責與事實之區分與如何評價 支持意見 三、案例之判斷 殊途同歸之意見 行為人有棄屍計畫者 三、概括故意理論之沒落 行為人無棄屍計畫者 寥寥可數的支持者 第三人介入者 概括故意的四面楚歌 * 東吳大學法律系助理教授，德國波昂大學法學博士；筆者在此誠摯感謝兩位匿 名審查人所給予的寶貴意見與建議，惟文責當然由本人自負。 投稿日期：九十八年六月十日；接受刊登日期：九十八年九月二十九日 責任校對：許俊鴻 −55− 2 政大法學評論 第一一五期 摘 要 結果延後發生涉及的是，侵害結果實際的發生時間晚於行為人 原先所預計者，因此屬於一種因果歷程錯誤類型，自von Weber於 一八二五年提出概括故意（dolus generalis ）之解決方案後，在文獻 上多被稱為概括故意之案型。此種案例在刑法上應如何評價，後續 各方意見的思辯爭執到現在紛陳而精采，其論爭的興起與流變正是 一部「概括故意」的概念史，解決問題的建議方案可以大體歸類 為，行為理論、因果理論及相當理論三種，其後逐漸興盛的客觀歸 責理論又提供了一個解決方案的切入角度。 本文之主要目的，在於釐清這僵持不下的局面從何而來，藉此 評析探討各種學說意見之創見與疑義，並試圖提出己見。首先，本 文以國內實務與學說的現況作為討論的出發點，剖析問題核心之所 在。接著，探討概括故意這個概念的出現及其所引發的爭論，以追 本溯源釐清爭議的來龍去脈。其後，本文將焦點轉移至概括故意理 論被放棄之後，德國新興學說的各家爭鳴，藉著對於不同學說的整 理與評析，逐一梳理不同解決方案的思考脈絡，比較其中得失，並 於最後對於本問題提出淺見，作為學界與實務界之參考。 關鍵詞：概括故意、結果延後發生、因果歷程錯誤 −56− 九十九年六月