中国法制史讲稿.docVIP

中国法制史 导论 一、关于历史 为了消除现代人对历史的误解，首先我们谈谈何谓历史。古之所谓“史”者即今人所说的历史。根据其形状，古人认为“史”字有两重含义：一方面它象征“公正”（象一只手持一个“中”，表示不偏不倚）；另一方面它表示“记载”（象一只手持笔在史册上写）。无论怎么说，历史是追溯过去，寻找人类的良心与尊严，发现自己的传统和渊源的一门学问。 1、辉煌的过去 马克思曾说过：“我学的专业本来是法律，但我只是把它排在哲学和历史之后，“当作辅助学科来研究”；“我只知道一门学科，那就是历史学”。 2、衰落的现在 史学的衰落有两方面的原因：一方面是由于自然科学技术的发达；另一方面是因为实用功利主义的泛滥。 科技的昌盛将历史、哲学等人文学科赶出了中心舞台，现代人认为科学的发展能够解决人类所面临的问题。但事与愿违，现代人发现社会问题却与日俱增。我们必须认识到文化的终级价值是要提出善恶的标准来，而科学本身却无能为力。历史学作为一门文化或人文的学科它是人类知识中重要的一种，于人类福祉密切相关。 我国正处于社会转型期，人们纷纷把“有什么用”、“能赚多少钱”作为自己的圣经。严格地讲，法史学并不能给您带来多少部门法学的知识。作为一种教养、教化，它与实用和功利无关。 3、复兴的未来 上个世纪末兴起的陈寅恪热让人们再度注意人文关怀，而人文关怀的知识体系和智慧更多地体现在历史中。 二、中国法制史 1、概念 中国法制史主要探究中国法律的起源和历史沿革，以及其赖以存在的社会、经济、政治、文化等方面的历史背景，揭示当前法律的制约因素及路径依赖，乃至为当下的法律提供权威的规则渊源。 2、历程 总而言之，法律史是一古老而又年轻的科学。 ①我国古代关于法制史的研究称为“资治”，其始自于《尚书·吕刑》，而我国史籍中以法制为专门研究的则始自《汉书·刑法志》。此后的断代史大都沿用该体例。从《汉书》到1927年的《清史稿》，有专门“刑法志”的史籍有14部，其中《汉书》、《晋书》等史书中的“刑法志”极具价值。 ②现代意义上的法律史学是20世纪初法制变革的成果。京师大学堂法学院首设法律史学科，标志法律史学的确立。1904年梁启超写的《论中国成文法编制之沿革得失》乃现代中国法律史的开山之作。 20世纪30-40年代是法史学发展的黄金时代。此时期法律史方面的扛鼎工作如程树德的《九朝律考》，杨鸿烈的《中国法律发达史》、《中国法律思想史》、《中国法律在东亚诸国之影响》，陈顾远的《中国法制史》问世。 ③建国后的法史学研究现状 始于20世纪50、60年代，受前苏联影响，名为“中国国家与法的历史”。80年代法律史学科开始其大发展。 3、价值 ①求真价值 俗语曰：治学务必探源，数典不应忘祖。学习法律史是为了获得对过去有更多的知识。陈惠馨：“学习法律史学可以使学法人达到三个境界：a.知其然b.知其所以然c.知其所应然 理性地研究法律在很大程度上就是理性地研究历史。因为没有历史，我们既无以知晓规则的精确范围，因而历史必得成为法律研究的一部分。 萨维尼：德国现存的法律制度来自历史的内容。 ②实用价值 所谓实用价值就是通常所说的史鉴功能，这是我们一直非常重视的历史的价值。我们阅读历史的主要是为了获取更多的智慧，以便检讨过去。 唐太宗：以古为镜，可以知兴替。 李泽厚：“中国的历史理性偏重实践，历史学的功能主要在于资治，即作为行动的指南，目的是为了借鉴”。 梁启超：史者记述人类社会赓续活动之体相，校其总成绩，求得其因果，以为现代一般人活动之资鉴者也。 李东阳：历史即人生，人生即历史。历史从来不是枯燥的史实与时间数字，它是人们生存的智慧库，是人一生可以获得精神力量的不竭源泉。 唐太宗：以古为镜，可以知兴替。 汤因比：“现在的行动不仅预示着未来，而且依据于过去；如果忽视历史，那就难以采取明智的行动。” 德国历史学家维克托将历史归纳为四句话： A．蜜蜂采蜜反而使花更荣盛； B．暗透了便看得见屋光； C．时间是漏子，它终将筛去历史的一切陈迹； D．当上帝要灭亡某人时，便会令其有炙人的权力。 ③精神价值 人生总是局限于一个狭隘的时间和空间的领域之内，总是陷于种种现实生活的烦扰和痛苦之中，那往往是繁琐、庸俗、无聊而又摧残人的神经的，因此人生就总有一种要求超越现实的龌鹾生活之外的向往，一种宠辱皆忘、与世相遗而独立观照千秋万世的精神。 ④国际交流价值 三、中华法系 所谓法系即按照法的历史传统和形式上的特征对不同的法律制度群体作的概括和分类。（比较法研究方法；最早由日本法学家穗积陈重提出；有五大、九大、十六大法系之分，但无论那种划分均有中华法系） 林咏荣：①法律与道德混同②法律与命令相等③公法与私法合一 1、受儒家思想影响，礼法结合 清末民初律学家薛允升认为：中国古律的特点