经营者集中的申报、立案和商谈.pdfVIP

经营者集中的申报、立案和商谈 商务部反垄断局 崔志成 2011年12月 提纲  经营者集中申报的基本要求  如何判断一项交易是否应申报  如何准备申报材料并进行申报  经营者集中的立案和商谈  关于申报的几个案例分析 申报的基本要求  申报是法律规定的必须履行的义务  第二十一条经营者集中达到国务院规定的申报标 准的，经营者应当事先向国务院反垄断执法机构 申报，未申报的不得实施集中。  第二十五条……国务院反垄断执法机构作出决定 前，经营者不得实施集中。  强制、事前、主动申报  由当事方判断是否需要申报 如何判断一项交易是否应申报  考虑三方面因素：  1、交易是否属于反垄断法规定的经营者 集中；  2、营业额是否达到申报标准；  3、是否属于不需要申报的例外情况。 经营者集中的情形  中国 《反垄断法》第二十条规定，经营者集中 是指下列情形：  经营者合并；  经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其 他经营者的控制权；  经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控 制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。 取得控制权或决定性影响  控制权：目前反垄断法没有明确规定  “控制权”是指一个经营者能够决定其他经营者战略性商业行为 决策的能力，是一种较强的决定性影响。（比控股权的概念更宽 泛，即使没有控股权也可能有控制权。）  “决定性影响”是指一个经营者能够否决其他经营者战略性商业 行为决策的能力。  “战略性商业行为”包括主要投资或管理人员的任命、财务预算、 经营计划、重大投资以及其他特定市场权利。  重点考虑因素：  被控制的经营者的股权结构、股东会或董事会的组成、表决事 项和表决机制；高管的提名、任命等；股东之间的默契，以及是 否为一致行动人等。  总之，需要考虑能够对一家企业实施控制权和决定性影响的各种 权利、合同或其他手段等。不限于上述因素，且为综合判断的结果。 营业额是否达到申报标准  《国务院关于经营者集中申报标准的规定》第三条：  参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营 业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会 计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币；  参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业 额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年 度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币。  或者：营业额合计：20亿 100亿  并且：至少两个参与经营者：4亿  《金融业经营者集中申报营业额计算办法》  考虑到银行、保险、证券、期货等特殊行业、领域的实际情况， 相关金融领域的经营者在进行经营者集中申报计算营业额时，需 在按照上述办法计算出其实际营业额的基础上*10％的系数后， 再对照申报标准判断是否达标。 营业额的计算（ 《申报办法》）  参与集中经营者A计算营业额时要包括的A集团内部的 营业额累加情况。 A0 （控制下列企业） A A1、A2 、A3…… 参与集中经营者 A4 、A5、A6…… a1、a2 、a3 、a4 、a5 、a6…… （被A 控制的企业） 不需要申报的例外情况  《反垄断法》第二十二条规定：  经营者集中有下列情形之一的，可以 不向国务院反垄断执法机构申报：参与集中的 一个经营者拥有其他每个经营者百分之五十以 上有表决权的股份或者资产的；参与集中的每 个经营者百分之五十以上有表决权的股份或者 资产被同一个未参与集中的经营者拥有的。  即同一绝对