第四章公司的设立.pptVIP

（六）补充：发起人的资格要求 （1）自然人作为发起人应具有完全民事行为能力，法人作为发起人则应为法律上未受特别限制的法人。如：机关法人一般不能成为发起人。 （2）不得为法律、法规禁止从事投资行为的党政机关及其公职人员。 在我国国家作为特殊的民事主体也可以成为公司的股东。但为了界定产权关系，明确投资责任，国家授权国有资产监督管理机构代表国家履行出资人的职责。 （3）关于发起人的国籍和居住地的限制 我国公司法未对有限责任公司发起人国籍作出特别规定，但对股份公司则作出了规定。第79条规定，设立股份公司须有半数以上的发起人在中国境内有住所。原因在于：一是加强对发起人的管理，防止有些外国人骗取财产，损害广大公民的财产；二是鉴于发起事务较多，发起人在中国境内有住所，便于应对各项工作。 实务探讨： 1、在校大学生张、李、王相约设立一家经营电脑组装、程序编写的有限责任公司，张、李二人为成年人，以父母的资助和打工收入作价出资，王年仅十七岁，以奖学金及父母资助出资。工商部门在登记过程中认为王为限制行为能力人，不能作为发起人，不予登记。三人认为，《公司法》未作明确禁止性规定，自己有足够的能力承担相关责任，工商管理部门不应拒绝登机，遂起纠纷。问：限制行为能力人能否作为发起人？ 《公司法》对于限制行为能力人能否作为公司的发起人没有规定，实践中，当公司登记时发起人中存在限制行为能力人，通常认为是发起人不适格，多要求该发起人退出，否则视为设立无效。 这样的做法是否合理？ 法律不应限制限制民事行为能力人以自己的名义设立公司。具体理由如下： （1）我国《民法通则》关于行为能力制度的设计，根本的目的在于保护限制行为能力人的利益，而非对限制行为能力人的行为本身加以限制。 因为无论是限制行为能力人还是完全行为能力人，都应当有平等的机会参与市场经济交易活动，限制行为能力人所缺乏的只是行为能力而不是权利能力，我们需要积极地创造条件是他们参与到市场交易活动中来，法定代理人制度就是为了达到这一目的而设立的。 （2）在现实生活中，为设立公司，发起人之间往往签订设立协议，发起人是否愿意与该限制行为能力人一起参与公司设立，应当由当事人自己决定。在德国和法国，限制行为能力人借助代理人和其他发起人订立契约、参与公司设立的现象十分常见。 （3）我国公司都有最低注册资本的要求，是一种资合性质的体现。在资合公司中，交易相对方考虑的是资本，而不考虑发起人是不是具有完全的行为能力，只要有资本就行。同时，是否与限制行为能力人参与设立的公司进行交易，完全可以由交易相对方来决定。 2、2000年刚回国的科研人员甲、乙与外国朋友丙，以及曾经为他们提供奖学金的丁基金会和一个学术研究会的负责人商量，利用甲、乙的存款和丙的生物研究成果，丁基金会和戊学术研究会的部分款项，拟设立一个股份有限公司，专门生产经营绿色食品。问：甲乙丙丁戊能否成为股份有限公司的发起人？ 甲乙丙：可以。（但发起人需要半数以上在中国境内有住所）。 丁：基金会不能作为发起人。《基金会管理条例》2条：基金会是以从事公益事业为目的，的非营利性法人。28条 基金会应当按照合法、安全、有效的原则实现基金的保值、增值。 戊：不可以。学术研究会属于社会团体。《社会团体登记管理条例》4条：社会团体不得从事营利性经营活动。 诉讼要点包括： 1.无效的原因。 2.受理与审理。 3.诉讼当事人。 4.诉讼期间。 5.瑕疵补正与法院自由裁量权。 6.法律效果。 3.我国公司设立瑕疵的法律后果 （1）撤销的机关。我国规定，由登记机关依职权行使撤销权。也就说，对于公司瑕疵设立只能由登记机关决定是否撤消。 （2）撤销的原因。 第一百九十九条　违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。 （1）虚报注册资本，情节严重。 （2）提交虚假材料，情节严重。 （3）采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记，情节严重。 （三）我国公司设立瑕疵的法律规定的缺陷 1、公司瑕疵设立撤销原因规定过窄。仅规定了上述的三种情况，情节严重的，才可以撤销公司登记或吊销营业执照。这使得许多其他公司设立瑕疵事由无法做为撤销的依据。 2、未明确规定瑕疵设立公司法律人格否定的阻却机制，尤其是未明确规定瑕疵补正制度，使瑕疵设立公司的法律人格获得缺乏法律依据。 3、采取了绝对化的公司瑕疵设立撤消登记行政职权主义，法院司法裁判权无法介入。虽然这种规定有助于提高效率，但是剥夺了公司利害关系人的请求权与诉讼权。 4、法律责任规定不当，