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第四章 公司法 二、公司法人财产权 1．如果股东不向公司投入应当投入形成股权的财产，不仅公司有权追索，在公司不能履行对外债务时，公司的债权人也有权向股东进行追索。（P105） 公司向其他企业投资，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东（大）会决议。 【解释】《公司法》只是规定公司章程可以在董事会“或者”股东（大）会之间选择，具体由公司章程规定。 ②公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，“必须”经股东（大）会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由“出席”会议的“其他股东”所持表决权的“过半数”（大于1/2）通过。 4．对外借款（P106） 一般情况下，除非公司章程有特别规定或者经“股东（大）会”的批准同意，公司的董事、经理不得擅自将公司资金借贷给他人。 （2）股利分配请求权（2006年案例分析题） 【解释】不论是有限责任公司还是股份有限公司，均先看全体股东、公司章程的约定；没有约定的，才按照出资比例、持股比例进行分配。 （3）新股优先认购权（2006年案例分析题） 有限责任公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资；但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例优先认缴出资。 （5）异议股东股份收买请求权（2009年新制度案例分析题） ①有限责任公司 有限责任公司出现下列三种情形之一的，对股东会决议投反对票的股东，可以请求公司按照合理价格收购其股权：一是公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合法律规定的分配利润条件的；二是公司合并、分立、转让主要财产的；三是公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 ②股份有限公司 股份有限公司异议股东股份收买请求权仅限于股东大会作出的公司合并、分立决议持有异议。 1．股东代表（公司）诉讼 【解释2】哪个股东有资格代表公司提起诉讼？（1）有限责任公司没有数量限制；（2）股份有限公司必须是“连续180日以上单独或者合计持有公司1％以上股份的股东”。 【解释3】以谁的名义提起诉讼？股东尽管是代表公司提起诉讼，但股东只能以自己的名义，而不能以公司的名义对被告提起诉讼。 2．股东直接诉讼（2008年案例分析题） 公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害“股东”利益的，“股东”可以（直接作为原告）依法向人民法院提起诉讼。 【解释1】股东代表诉讼（间接诉讼）的前提条件是他人侵犯了“公司”利益（全体股东的利益），股东直接诉讼的前提条件是他人侵犯了“个别”股东的利益。 【解释2】利益受到侵犯的个别股东，以自己的名义提起诉讼。 【解释3】该股东无须先找公司的董事会、监事会，直接提起诉讼。 1．董事、监事、高级管理人员的任职资格 有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员： （1）无民事行为能力或者限制民事行为能力。 （2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年。 （3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年。 （4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年。 （5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。 2．董事、高级管理人员不得有下列行为： （1）挪用公司资金。 （2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储。 （3）违反公司章程的规定，未经“股东（大）会或者董事会”同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。 （4）违反公司章程的规定或者未经“股东（大）会”同意，与本公司订立合同或者进行交易。 【个人独资企业】个人独资企业的受托人未经投资人同意，不得与本企业订立合同或者进行交易。 【普通合伙人】除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易。 【有限合伙人】有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。 （5）未经股东（大）会同意，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。 1．公司法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”担任。（P113）（2006年案例分析题） 【解释】公司章程只能在“董事长、执行董事或者经理”中3选1，公司章程不能约定由副经理、副董事长担任法定代表人。 2．变更登记（P117～P119） （3）减少注册资本、合并、分立：自公告之日起“45日”后申请变更登记 （4）变更实收资本：自足额缴纳出资或者股款之日起30日内申请变更登记 （6）董事、监事、经理发生变动：无需变更登记，只需“备案”