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第八章 代理 一、代理的概念和特点 直接代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义从事民事活动，由被代理人直接承受法律后果的制度。 间接代理是指代理人在代理权限内以自己的名义从事民事活动，由被代理承受法律后果的制度。 代理涉及三方当事人：代理人、相对人、本人；包括三个法律关系：代理人与被代理人间的关系、代理人与相对人的关系、被代理人与相对人的关系。 1．代理人以被代理人的名义进行代理行为 2．代理人在代理权限内独立实施代理行为3．代理人所实施的代理行为是有法律意义的行为 4．代理人进行民事活动的后果直接由被代理人承受 二、代理的分类 （一）委托代理、法定代理、指定代理 委托代理是指按照委托人的委托而产生的代理。 法定代理是指由法律的直接规定而产生的代理。 指定代理是指由人民法院或者其他指定单位的裁定或决定而产生的代理。 （二）一般代理与特别代理 一般代理是指代理人的代理权限为代理一般事项的代理。 特别代理是指特别标明代理人就某种事项有代理权的代理。 （三）单独代理与共同代理 单独代理是指代理人仅为一人，亦即代理权仅授与一人的代理。 共同代理是指代理权授予二人以上，代理人为数人的代理。 （四）本代理与再代理 本代理是指代理人的代理权来源于被代理人的授予，或者来源于法律的规定或指定单位的指定而产生的代理。 再代理又称复代理，是指由代理人为被代理人再选任代理人而产生的代理。 再代理的成立条件： （1）须是为了被代理人的利益 （2）须经代理人授权 （3）须经本人同意 三、代理的适用范围 下列事项不适用代理 1．应当由本人实施的民事行为、 2．事实行为 3．违法行为 四、代理权 （一）代理权的授予 代理权是代理人以被代理人的名义从事民事活动，并由被代理人承受其行为后果的法律资格。 代理资格的取得根据是代理权的授予。 法定代理权由法律直接授予 指定代理权由人民法院或者其他指定单位授予 委托代理权由被代理人授予 （1）授权行为是一种单方行为 （2）授权行为原则上应为无因行为 （3）授权行为属于不要式行为 （二）代理权的行使原则 1．在代理权限内行使代理权的原则 2．积极行使代理权的原则 3．亲自行使代理权的原则 4．维护被代理人利益的原则 （三）代理权的滥用 1．代理权滥用的含义和构成 代理权的滥用是指代理人在行使代理权时，违背代理的宗旨而实施损害被代理人利益的行为。 （1）代理人有代理权 （2）代理人实施行使代理权的代理行为（3）代理权的行使违反代理权的行使原则，有损被代理人的利益。 2．代理权滥用的主要形态 （1）自己代理 （2）双方代理 （3）代理人与第三人恶意串通 例题 Ａ公司经销健身器材，规定每台售价为2000元，业务员按合同价5％提取奖金。业务员王某在与B公司洽谈时提出，合同定价按公司规定办，但自己按每台50元补贴B公司。B公司表示同意，遂与王某签订了订货合同，并将获得的补贴款入账。对王某的行为应如何定性？（2006年司考题） A．属于无权代理 B．属于滥用代理权 C．属于不正当竞争 D．属于合法行为 五、无权代理 （一）无权代理的概念和特点 无权代理，是指行为人没有代理权而以本人的名义与第三人实施民事法律行为的现象。 1．行为人以被代理人的名义从事民事活动 2．行为人没有实施代理行为的代理权限 3．无权代理的行为并非绝对不能发生代理的法律后果 例题 下列哪一情形构成无权代理？（2009年司考题） A．甲冒用乙的姓名从某杂志社领取乙的论文稿酬据为己有 B．某公司董事长超越权限以本公司名义为他人提供担保 C．刘某受同学周某之托冒充丁某参加求职面试 D．关某代收某推销员谎称关某的邻居李某订购的保健品并代为付款 （二）狭义无权代理 狭义无权代理是指行为人没有代理权，也没有足以使相对人相信其有代理权的客观事实，而以被代理人的名义与相对人从事民事活动所为的代理。 1．被代理人与相对人之间的关系 2．行为人与相对人之间的关系 3．行为人与被代理人之间的关系 甲委托乙前往丙厂采购男装，乙觉得丙生产的女装市场看好，便自作主张以甲的名义向丙订购。丙未问乙的代理权限，便与之订立了买卖合同。对此，下列哪些说法是正确的？（2005年司考题） A．甲有追认权 B．丙有催告权 C．丙有撤销权 D．构成表见代理 （三）表见代理 1．表见代理的概念和构成 表见代理是指行为人无代理权而以被代理人的名义实施代理行为，但有足以使相对人相信行为人有代理权的事实和理由，从而发生与有权代理相同法律后果的一种无权代理。 （1）行为人没有代理权而以被代理人的名义进行民事活动 （2）行为人与相对人之间的民事行为具备生效要件 （3）客观上存在足以