刑法学各论(一).ppt

2．埋藏物 (1)概念：是指埋于地下或藏于他物之中的财物，有所有权人但所有权人没有现实占有。 (2)埋藏物的所有权人应当是明确的，或者是他人，或者是某单位或国家。如果既不属于国家或单位，又不属于他人，即无主物，根据先占原则，就属于行为人所有，不得以侵占罪论处。 (3)所有权人有意埋于地下，具有占有意思，不属于埋藏物，也不属于遗忘物，仍视为所有权人在占有，行为人不法取得的，成立盗窃罪。 总结侵占罪的本质：将他人所有、自己占有的财物一变成自己所有。 第一，行为对象是他人所有、自己占有的财物。代为保管物、遗忘物、埋藏物等都是行为对象之一，而不是全部；第二，行为方式是变成自己所有。拒不退还只是变成自己所有的手段之一，而不是全部。 （三）侵占罪与盗窃罪、诈骗罪 盗窃罪：将他人所有、占有的财物→通过平和手段→变成自己占有、所有。 诈骗罪：将他人所有、占有的财物→通过欺骗手段→变成自己占有、所有。 侵占罪：将他人所有、自己占有的财物→变成自己所有。 许多人可能认为，既然侵占罪的行为结构这么简单，那为何实务中侵占罪的定案率不高？那是因为侵占罪是告诉才处理的案件。许多被害人没有告诉，或者不知道行为人下落而无法告诉。 2．主观交付意识对方客观上有交付行为，但主观上没有交付意识，行为人不构成诈骗罪，而构成盗窃罪。所谓交付意识，是指被害人意识到，自己将财物的所有权或占有权自愿转让给了行为人。交付意识需具备两个要件： (1)被害人具有意识自治能力。这是作出意思表示的前提。 例如，甲欺骗小孩的压岁钱。因为小孩没有意思自治能力，即使小孩由于认识错误而表示放弃，这种意思表示也是无效的，仍视为小孩没有交付意识。甲构成盗窃罪，而非诈骗罪。之所以将欺骗小孩、精神病患者财物视为盗窃，根本原因就在于此。 (2)被害人对所交付的财物具有具体的、特定的、明确的认识（注意，不要求是正确的认识，否则就没有受骗了）。简单讲，就是要求明明白白看到、意识到眼前的财物就是自己要交付的财物。唯有如此，才称得上被害人基于认识错误而交付财物。 例1，甲在超市将电动剃须刀放进饼干盒里，收银员乙扫描后以一盒饼干的价格收款放行。甲有欺骗行为，乙有认识错误并有转移财物所有权的行为，但是没有交付意识，因为对交付的财物没有具体的、特定的、明确的认识，没有认识到自己所交付的是一个剃须刀，没有认识到的原因是根本就没有看到电动剃须刀。甲属于盗窃，而非诈骗。 例2，甲在超市，将一辆小孩玩具车（300元）的条形码从车座上撕下，贴到另一辆小孩玩具车（3000元）的车座上。收银员乙看到车及条形码，扫描后收取300元并放行。甲有欺骗行为，乙有认识错误并有转移财物所有权的行为，而且有交付意识，因为对交付的财物有具体的、特定的、明确的认识，认识到自己所交付的是一辆玩具车，因为乙看到了这辆车，只不过这种认识是错误的（对车的价值认识错误），认识错误的原因是甲实施了欺骗行为。甲属于诈骗，而非盗窃。 （三）三角诈骗 概念。一般的诈骗发生在两人之间，即受骗人和受害人是同一人。三角诈骗是指受骗人与受害人不是同一人。 例如，甲来到乙的办公室，乙不在，对乙的秘书丙谎称：“你老板让我来取他的笔记本电脑，让我维修。”丙不知情便将电脑给了甲。受骗人是丙，受害人是乙，甲的诈骗属于三角诈骗。 3．三角诈骗与盗窃罪的间接正犯，关键区分：受骗人是否具有处分财产的权利或地位。 例1，甲来到乙家，乙不在家，甲对乙的保姆谎称：“我是干洗店的人，你家主人让我来取他的衣服。”保姆不知情便将衣服给了甲。甲是行骗人，保姆是受骗人，乙是被害人。因为保姆具有处分主人衣服的地位，所以甲属于三角诈骗，构成诈骗罪。 例2，废品收购站老板甲欺骗员工乙说：“王某曾对我说，他家院里的跑步机坏了，要当废品扔掉，让我们去拿，你去拿回来。”乙不知情，将跑步机拿了回来。甲是行骗人，乙是受骗人，王某是被害人。因为乙不具有处分王某财物的权利或地位，是甲实施盗窃的工具。甲是利用乙的不知情进行盗窃，构成盗窃罪的间接正犯。 张明楷：《刑法学》（第四版），法律出版社2011年版，第894页。 4．三角诈骗与诈骗罪的间接正犯，关键区分：受害人是否受骗。三角诈骗中，受害人没有受骗。诈骗罪间接正犯中，受害人同时受骗。注意：三角诈骗属于诈骗罪的直接正犯。 例如，甲将头痛粉交给乙：“这是毒品，卖给丙，拿到钱我们平分。”乙不知情，便将“毒品”卖给丙，丙竟然以为是毒品而购买。甲构成诈骗罪的间接正犯，利用不知情的乙作为诈骗工具，实现自己欺骗购买人钱财的目的。丙既是受害人，也是受骗人。又如，上述保姆案，甲是三角诈骗，受害人是主人乙，但乙没有受骗，受骗的是保姆。 【总结1】三者区分： 三角诈骗：行为人一受骗人（有处分权利）一受害人（没有受骗） 盗窃罪的间接正犯：行为人一受骗人（没有处分权利）一受害人（没有受骗） 诈