证据在取得方式上经常都是有瑕疵的,如采用偷拍、偷录的.PDF

第 期 杨洪：离婚损害赔偿制度新探 证据在取得方式上经常都是有瑕疵的，如采用偷拍、偷录的方式获得的视听资料等 。我国最高人民 法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第 条规定：“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的 方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。”我们必须搞清偷拍、偷录等方式是否属于合法的方 式，或者说这些取证方式有没有违反法律禁止性规定以及侵害他人合法权益。这个问题的实质是当无 过错方基于婚姻应享有的正当权益和过错方的隐私权发生冲突时，法律应当优先保护哪种利益。从侵权 行为法的基本法理角度来看，公民享有的隐私权不能违背公序良俗、公共利益和强制性的法律规定以及 其他主体的合法权益，否则不应受到法律保护 。在上述情况下过错方的隐私权应当让位于无过错方基 于婚姻应享有的正当权益，毕竟无过错方采用有法律瑕疵的取证方式目的是为了维护其基于婚姻应享 有的正当权益，何况过错方的隐私权是有违公序良俗、公共利益的。但应注意的是这种不受保护仅仅限 于无过错配偶为了取证维护自己的正当权益的情况。相反的极端的例子是无过错配偶以外的第三人侵 害过错配偶的隐私权或是无过错配偶利用该隐私进行敲诈，这些行为都将被追究法律责任 。 笔者针对无过错配偶举证困难的情况提出的建议是：首先，我们在制度上要扩展无过错配偶积极进 行举证的法律边界。在离婚损害赔偿诉讼中，对于“非法证据要加以排除的”的规则的适用要从宽掌握， 例如对涉嫌侵犯过错方隐私的录音、录像等视听资料承认其证据效力；另外在当事人举证确有困难的时 候，人民法院可以依无过错方的申请进行调查取证，也可以依职权主动进行取证。 这样做的好处在于增强了无过错方的举证能力，能更大程度保护无过错方基于婚姻应当享有的合法 正当权益。 离婚损害赔偿作为一种权利救济制度，在保护无过错方的合法权益、惩罚过错方的违法行为、维护 婚姻关系的稳定和促进社会和谐等方面发挥着重要作用。虽然我国的离婚损害赔偿制度在理论研究方 面不够成熟，在司法实践中还有许多问题亟待解决，但我们相信随着理论研究的不断深入和司法实践经 验的日益积累，我国的离婚损害赔偿制度会日趋完善。 奚晓明最高人民法院婚姻法司法解释（三）理解与适用北京：人民法院出版社， 于东辉离婚损害赔偿制度研究政法论丛， ，（ ） 王利明婚姻法修改中的若干问题法学， ，（ ） 陈棋炎亲属、继承法基本问题台北：三民书局， 孙文桢婚姻的实质和基础———从合同法理的角度广西社会科学， ，（ ） 曾曼离婚损害赔偿制度研究广州：广东商学院， 何群离婚损害赔偿问题探讨求索， ，（ ） 饶兰兰离婚损害赔偿若干问题探讨江西社会科学， ，（ ） 马骏驹，余延满民法原论北京：法律出版社， 程昱辉论我国离婚损害赔偿的范围和法律适用郑州：郑州大学， 陈苇外国婚姻家庭法比较研究北京：群众出版社， 美国一妇女向第三者索赔百万美元民主与法制， ，（） 薛宁兰我国离婚损害赔偿制度的完善法律适用， ，（ ） 巫吕桢婚姻法执行状况调查北京：中央文献出版社， 张新宝隐私权研究法学研究， ，（ ） 朱镠萍我国离婚损害赔偿诉讼中的举证难问题之研究上海：上海交通大学， 湖北大学学报（哲学社会科学版） （她）也不能据此提出离婚损害赔偿，原因很简单：于法无据。事实上无过错方因对方有这样一些行为而 受到的侵害程度很可能并不弱于婚姻法 条列举的四种法定情形。这样一种状况不利于对无过错方的 保护，也有违现代社会