浅析我国公司法中的独立董事与监事会双轨监督机制.pdfVIP

引言 为 了解 决我 国上市 公 司 中存在 的大股 东或控制人 损 害 中小股 东利 益等 问题 ， 我 国将 英美法 国家 一元 制 治理 结构 下 的独立 董事监 督模 式和 二元制 治理 结构 下 的监事会监督模式 融合在 一起 ，形成 了独 具特色 的我 国上市公 司 的双 轨监 督机 制 。但双轨监 督机制没有有效解决我 国上市 公司 内部 治理存在 的种种弊端 。 公司 内部 治理 的关键 是平衡 公 司决策权 、执 行权 和 监督权 ，使其 相 互制 衡 、 牵 制 ，从而维护公 司相关利益者 的利益 。由于我 国公司 的双轨监 督机制 下 的监 督 权 未 能有效制衡决策权和执行权 ，无法遏制我 国上市公司特有 的 “一股独大 ”或 内部控制人损 害公司和 中小股 东利益 的行 为 。为 了有 效保护利益相关者 的利 益 ， 必须反思双轨监督机制 失效 的缘 由，然 后 ，针 对其缺 陷与不足重新构建或完 善我 国公 司 的 内部 监 督机制 。 本文试 图理清独立 董事 与监事会制度 的理论基础 、寄存 的现 实环 境 、具体制 度 安排及其制度功效 ，从而透彻把握现存 的监 督制度 ，为我 国公 司监督机制重构 提供借鉴 。通过对 典型监 督制度 的把握 ，分析我 国双轨监 督机制 的制度 本身不足 和现 实支撑环境 的缺乏 。在此基础上 ，从我 国特殊 的文化 、经济体制和 公司寄存 的现 实背景角度 ，论证我 国公 司现 阶段应坚 持现存 的双 轨监督机 制 ，暂 时摒 弃废 除独立董事或监事会 的二选一观点，与此 同时，为完善我 国双轨监督机制提供思 考 路径 与措施 。 7 第一章 现 有公 司治理结构 中监 督机 制 的现状 现存 公 司治 理 结构 的主要模 式有 英美 法 的一 元 制 模 式和 大 陆法 的二 元 模 式 。一元制是指在 公 司 除股 东会 外 ，仅 设置董事会 一个机 构 ，董事会 内部 设置 承 担监 督职 责 的独 立 董事 。1 二元制 是指在 公 司 除股 东会 外 ，设 置董事会 和 监 事 会 二个机构 ，监事会 是公司 的独立 的专 门监督机构 。2—元制公司治理结构 中的监 督职 责 由独立董 事 承 担 ，二元制 公司治 理 结构 中的监 督职 责 由监事会 承担 。独 立 董事与监事会是现存 的公司 内部监督机 制 的典 型代表 。 第一 节 一元制模 式 下 的独立 董 事制度 一 、独 立董事 的 内涵 独立 董事制 度 是管理 学 、法 学等 多学科 的研 究对 象 ，从法 学角度 界定独 立 董 事 的 内涵 ，框 定其 外延 ，有必要先厘清 外部董 事 、非执行董事 、兼职董事 与独 立 董事之 间的差异 。有人 习惯将 四者作为 等 同概 念 ，彼 此互换称 呼 ，其 实不然 。 公司董事是 由股 东会选举产 生 的，代表股 东对 公 司进 行经 营管理 的高级 管 理 人 员 ，股 东与非股 东人 员均可担任 公司董事 。3内部董事 与外部董事 的区分依 据 是董事是否为公 司正式雇 员、专职于董事 工作 。4外部董事是指从 公司外部聘 请 的非全职董事 ，其 作用 主要有二 ： 一是 为公 司决策 、经 营提供 智力支持 ；二 是 监 督 高级管理人 员执 行 决策 。5外部董事依其 是 否独 立 ，分 为独 立 的外部 董 事和 非 独 立 的外部董事 。所 谓独 立 的外 部董事 是指 从 公司外 部聘请 的 、与 公 司股 东 、管 理层没有任 何人 事 上 的关 系和经 济上 的利 害关 系 的非 全职 董事 ，是 实质 意义上 的 独立董事 。所谓非独 立 的外部董事是指 与公 司大股 东 、高级职 员等存在个 人关 系 、 或者在经济上存在千丝万缕 的联系 。此类外部董事感情上 、经济上不大可 能保 持 独立性 ，有人形 象地将其称 为灰色董事 。6故外部 董事 内涵大 于独立董事 ，包 含 非独立 的外部董 事 ，独立 董事源 于外部 董事 ，但 不完 全等 同于 外部董 事 。 执行董事与 非执行董事 的区分依据 是该董 事是 否 有义务 “执行 ”公 司决策 义 务 。7董事会 是 公 司决策 的执 行机 构 ，决策 的执 行