《国际商法》第五章第三节第四节.pptVIP

一、中外合作经营企业的概念 中外合作企业（简称合作企业）是外国企业和其他经济组织或者个人同中国的企业或者其他经济组织，按照平等互利的原则，根据《中华人民共和国中外合作经营企业法》、《中外合作经营企业法实施细则》及中国其他有关法规，用书面合同约定合作条件，并经国家批准的在中国境内共同设立的经济组织。 合作企业属于契约式的合营企业。 二、合作各方的出资方式 中外合作者以现金、实物、场地使用权、工业产权、非专利技术和其他财产权利出资。 1，除国有资产外，中外合作各方的投资，作为合作条件的可以不必作价，也不必折成具体的股份。属于国有资产的，应当进行资产评估。 2，合作各方应当以自有的财产或者财产权利作为投资或者合作条件，对该投资或者合作条件不得设置抵押权或其他形式的担保。 3，合作各方都应严格按照合同的规定如期缴足投资和提供合作条件。如不能实现需要承担违约责任。 4，合作各方用作投资的贷款和贷款的担保，由各方自行解决。 三、合作企业法人资格的可选择性 符合法人条件的，采取企业法人形式，如有限责任公司 不具备法人条件的采取联营企业形式，如合伙企业 四、合作各方利润的分配 1，首先确定一个外商投资回收期或确定一个外商投资回收额，在此期限内或在回收该投资额前，规定一个固定的利润分配百分比 2，确定合作期的前几年为外商投资的回收期，在此期间内中方不分配利润，所得利润全部归还外方，用以偿还其投资，以后各年的利润，双方再按一定的比例分配。 3，经财政机关和审批机关批准，允许外国投资者以分取合作企业固定资产折旧费的方式使外国和作者在合作期限内先行收回其投资。 4，事先经国家税务总局批准，合作企业也可以采取加速折旧其固定资产以使外国合作者先行收回投资。 五、合作企业的组织管理形式 1，董事会管理制：施行董事会领导下的总经理负责制。 2，联合管理制：一般采取联合管理的领导体制，由合作各方共同参与管理。 3，委托管理制：合作企业委托合作一方或中外合作方以外的第三方进行管理，但应当报审查批准机关批准。 六、合作企业结业时财产的处置 依照合作企业合同来处置 在实践中，合作企业合同通常规定，合作期满时，合作企业的全部固定资产都无偿地归中方所有，外国合作者先行收回投资。 案例分析 1998年5月8日，中国某省A公司与法国B公司签订了一份中外合作经营企业合同，共同投资设立达夫有限责任公司。合同规定：（1）公司注册资本500万美元，其中A公司出资250万美元，以厂房、土地使用权为合作条件；B公司出资250万美元，以现金、设备、技术作为合作条件，各方出资不折算成股本。（2）合作经营期限为20年，从合作企业正式成立之日起算。合作期满后，合作企业全部财产及权益归中方合作者所有。（3）B公司出资的250万美元及利息，以合作企业缴纳所得税前的利润提取2％作为合作企业的储备基金、职工奖励及福利基金、发展基金后，50％偿还B公司的投资，其余部分由A、B公司按6∶4的比例分配。合同签订后，双方又订立了合作企业章程，并将合同、章程等法律文件报送审批机构批准。 审批机构认为，合作企业合同中，外方先行收回投资的约定不合法，因此做出不予批准的决定。经协商，中、法双方对合作合同第（3）项做出如下修改：合作期前10年，合作企业总收入扣除一切经营成本费用和税金后的净利润，全部用于偿还外方合作者的投资，从第十一年起，合作企业的净利润由中、法双方按6∶4的比例分成。如果合作期前10年仍未还清外方投资者的投资，则偿还期顺延至全部还清之日起；如果提前还清外方合作者的投资，则从还清之日起按比例分成。修改合同后，中法双方又依照合同对章程进行了修改，然后将修改后的合同和章程等文件报送审批机构批准。经审批机构批准，合作企业合同、章程正式生效。中法双方均按照合同规定如期完成了出资。合作企业成立初期，经营比较顺利，合作企业的利润全部用于偿还法国合作者的投资。后来，由于产品不适销，加上管理松懈，合作企业的效益开始滑坡。从第六年起，合作企业开始出现亏损。但是，法国合作者仍然要求合作企业按照上年利润数偿还其投资，中方坚决不同意。法国合作者遂将合作企业刚收到的一笔货款转入自己的账户上。中方在多次索要未果的情况下，向人民法院起诉要求法国投资者返还货款。 法律问题 1，外国合作者能否先行收回投资？ 解答：根据课本171页，在本案中，中法双方约定，合作期限届满后，合作企业全部财产及权益归中方合作者所有，其中当然包括固定资产，因此法国合作者可以在合作期限内先行收回投资。 2，外国合作者先行收回投资的方式 （参考课本169页） 答：在实践中，合作企业大多采用分配利润的方式，只有中外合作开发资源企业或者生产一些国际市场紧俏商品的企业，才采用分配产品的方式。根据多年来合作企业的实践经验，外国合作