法定物权的社会成本_两岸立法政策的比较和建议.pdfVIP

法定物权的社会成本 ———两岸立法政策的比较与建议 苏 永 钦 在台湾地区 , 物权法定原则已经理论检讨而有松动的倾向 , 以因应社会 、经济发展的需要 。 然而在两岸的民事立法中 , 法定物权似乎仍未加检讨地呈现方兴未艾之势 。法定物权固然有诸多 合理的经济与非经济方面的价值 , 如提高资源利用效率 、实现分配的公平等 , 但是也会制造未必 能够内化于交易本身的显著社会成本 , 如确认物权状态的成本 , 以及因不合特定交易需求而发生 的排除、补充与防止法定物权的成本 , 并会扭 曲竞争机制 。法定物权与物权法定原则固有区别 , 惟在国家介入财产权关系方面 , 实秉承一脉相承的立法政策 , 故亦应从私法 自治的基本理念出发 加以检讨 , 建立妥当的法定物权立法政策 。 关键词 　物权法定原则 　法定物权 　社会成本 作者苏永钦 , 195 1 年生 , 法学博士 , 台湾政治大学法律研究所教授 。 在民法制定或翻修的浪潮中 , 如果说有什么不变的理念 , 应该就是对个人 自由意志的信任 , 作为市场经济基础建设的财产法 , 尤其如此 。从而 , 把必须因时因地制宜的管制性立法放在民 ① 法典之外 , 始终还是比较容易操作的体例 。 对民法典的立法者而言 , 则更需要检讨法律强制介 入财产秩序的方式和程度 , 建立一套比较一致的判断基准 。在传统的财产法领域中 , 物权这一 块法律的介入向来最深 , 多数的大陆法系国家明确采行物权法定主义 , 物权的变动虽然在多数 情形下是自由的 , 但所谓法定物权仍然不少 , 台湾地区近年修法更有增加的趋势 。对于物权法 定主义的妥当性 , 笔者已做过多面向的讨论 , ② 本文仍从私法自治的基本理念出发 , 再对法定物 ③ 权的问题做比较全面的整理 , 供两岸立法者参考 。 一 、物权法定与法定物权 ( ) 一 厘清法定物权的概念 ① ( 参阅 《私法自治中的国家管制 ———从功能法的角度看民事规范的类型与立法释法方向》 苏永钦 : 《走 ) 入新世纪的私法 自治》, 元照出版公司 , 2002 年 , 第 6 —11 页 ; 苏永钦 : 《民法典的时代意义》, 载 《月旦民商法杂志》2004 年第 3 期 。 ② ( 参阅 《物权法定主义的再思考 ———从民事财产法的发展与经济观点分析》 苏永钦 : 《经济法的挑战》, ) 五南出版公司 , 1994 年 , 第 1 —58 页 等文字 。 ③ ( ) ( 本文主要比较台湾地区的 “民法典” 下称 “台民”、 “行政院”所提物权编修正草案 下称 “台物