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未申请工伤认定劳动仲裁时不丧失主张工伤待遇权利 盐城 沈海龙[原创] ? 近期，一位近邻尤某恳请笔者帮其主张上年在盐城金龙钢结构制造有限公司发生的两起工伤的待遇。其单位履发工伤事故，但对工伤职工一概采取不申报工伤的办法，因此对该事故未向社会保险经办机构履行申报工伤认定的法定义务。她发生首次工伤事故（发生一脚拇指骨折）的时间是2011年5月3日，而尤某在一年内也不没有申请工伤认定。在与企业的交涉中，该公司领导认为：你尤某超过一年没有申请工伤认定，而享受工伤待遇依法以取得工伤认定决定为前提，你就是劳动仲裁我也不怕。所以，工伤期间你想补足最低工资标准距离前12个月平均缴费工资的差额，以及对有证据证明的骨折伤害事实，企图按照十级伤残标准享受工伤待遇，没门！亭湖区劳动争议仲裁部门肯定不会支持你的诉求。 企业方提出的观点，很有迷惑性，也往往成为某些劳动仲裁机构维护或偏袒企业方利益的藉口。对于有法律素养或者公平正义心的人来说，第一反应却是：“法律怎么可以这样显失公平？”其实，《工伤保险条例》及相关法律法规，压根就不存在职工未申请工伤认定，劳动仲裁时将导致或必然导致工伤待遇主张不被支持的不利后果。 一、结合事实或证据依据第十四条做出工伤与否的评价与认定，不仅仅社会保险行政部门享有如是的资格或权利。 《工伤保险条例》的总则第四条第三款规定：“职工发生工伤时，用人单位应当采取措施使工伤职工得到及时救治。”该条确认了用人单位有确认工伤事实的资格和权利。在工伤事实发生的第一时间，企业方认为构成工伤，并依据总则规定采取措施使工伤职工得到紧急救治时，任何第三方若是指责“还没得到社会保险行政部门的依法认定，你企业凭什么在送医前认定它是工伤”，无疑将会倍受舆论谴责。这是在第一层次上讨论，企业有不经社会保险行政机构书面认定，直接认定某职工为工伤并安排救治（这也是一种工伤待遇）的权利和资格。 另一方面，企业行使这种权利是有原则和规定的，违背了原则和规定，其认定并不具有公信力，包括对工伤职工的约束力。这里的原则和规定，就是《工伤保险条例》第十四条规定，即“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤： (一)在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；……”。即法律授权企业有权依据何种情形下应当认定工伤的规定，根据具体职工受伤的时间、环境、原因等做出是否属于工伤——与第十条的法定情形符合性——的认定。 这种认定相对于社会保险行政机关的书面认定，属于初步认定或者独立认定范畴；在企业没有为职工办理工伤保险，企业对工伤事实及伤残级别也无争议的情况下，直接按有关工伤待遇的规定向工伤职工给付时，企业的工伤认定（通常不以认定书的形式）具有独立而为的终局性；假如有人言辞凿凿地依据《工伤保险条例》的有关条款，说工伤未经社会保险机构书面认定不应给予享受工伤待遇，这种言论没有法律依据。根本不值一驳。 企业有对职工伤害是否工伤做出认定的资格，受伤职工及受伤职工的亲属等也有对是否工伤做出认定的资格。认定，就是确认受伤情形符合第十四条与否后，做出的是否工伤的结论性评价，为区别于社会保险行政部门的“认定”，《工伤保险条例》第十九条第二款规定将企业与职工方对于是否工伤的判断以“认为”表达，职工方的认定属于个体认识、自我认定的层次。该款规定：“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。”即，在发生是否工伤的争议时，法律出于保护弱者利益，先假定工伤职工的“认为为真”，后让用人单位承担“证明为假”。是否工伤的结论可能截然违背，但都是立足第十四条结合事实与证据进行推断。这与社会保险行政部门做出工伤认定决定书所依据的规则是一致的。因此，是否工伤是缘于有无工伤事实，而不是工伤认定决定，不是社会保险行政部门书面认定后产生了工伤事实。因此，仲裁庭若以没有工伤认定决定做出不予采信受害职工的工伤事实的主张，则必然得出：只要受害职工不能出具工伤认定决定，则对申请人出示的证明工伤的全部人证、物证都不必审查及采信；既然审查都不必，那么就根本不必受理了。于是就归谬推出：“工伤职工申请仲裁时不能提供工伤认定决定的，不属于劳动争议案件处理的范围。” 二、只要满足“用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请”，则“在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担”。 享受工伤待遇以工伤认定为前提，这是基于企业为职工办理了工伤保险的标准状态而言。通常，企业方甚至一些劳动仲裁机构会认为，《工伤保险条例》确立了享受工伤待遇以工伤认定为前提的原则。这里的“工伤认定”，专指社会保险行政部门做出的书面决定。 尤某恳请笔者提供法律上的援助时，通过QQ好友获得这样一则成功案例：宋某1984年11月13日上午其驾驶摩托车提完货返回厂里时，被汽车撞成右腿开放性粉粹性骨折。20