金融衍生工具法律性质及指纹判断规则.pdfVIP

第32卷第2期 晋 中 学 院 学 报 Vol_32 No．2 2015年 4月 Journal of Jinzhong University Apr． 2015 金融衍生工具法律性质及指纹判断规则 许凌毙 (复旦大学法学院，上海200438) 摘 要 ：金 融衍 生工具是射幸合 同，主要是双务 契约 ，金融衍 生工具本身是 中性 的 ，既不危 险 ，也 不安全 。每 一种金 融衍 生工具 只是 专 门为 某一特 定 目的而设计 的金 融品种 ，研 究金 融衍 生 产 品也应专 门针对某一个 品种而展 开 。笔者将这种研 究思路称之为指纹判 断规则 ，即找 到与其他 不 同种 类 的金融衍 生产 品真正 区别开来的 、特有 的、根本性 的特征 ，从 而来构架和研 究该种金 融 衍生工具 。只有对金 融衍生产 品的指纹特征进行识别 ，才能很好地判 断 出该种金 融衍 生产 品的特 质 ，适用不 同的法律机制和制定不 同的金融架构交 易方案 。 关键词 ：金融衍生工具 ；指纹判 断规则 ；射幸合 同 中图分 类号 ：D912．287 文献 标 志码 ：A 文章编号 ：1673--1808(2015)02-0061-06 金融衍生工具是 20世纪 70年代以来风靡世 产品(derivativeproducts)，它是由买卖双方达成的一 界的一种相当复杂的金融工程和投资手段，其产生 种金融契约或商业合同，其价值 由基础资产 (un— 和发展的动力是人们管理和规避金融风险的需求。 derlyingassets)的未来价值衍生而来。依据国际交 金融衍生工具的出现，不仅极大地提高和完善了金 换及衍生性金融商品协会 (InternationalSwaDand 融体系的风险配置功能，将风险转嫁给其他愿意承 DerivativeAssociation，ISDA)的定义，金融衍生工具 担且有能力承担的市场参与者，而且促使金融机构 是一种以移转风险为 目的，而互易现金流量的双务 传统的风险管理技术发生革命性变化。同时，金融 契约。与契约届期时，当事人依据 标“的资产”或 基“ 衍生工具对于改革和完善我国资本市场金融结构 ， 础资产”，并参考利率或指数之价格来决定债权额 丰富证券品种，大大节约证券交易成本 ，抑制操纵 的大小。我国银监会借鉴了巴塞尔委员会的做法， 资本市场的行为有着重要的作用。金融衍生工具在 对金融衍生产品采用最原则的定义，即衍生产品是 国外早已成为金融市场使用者控制风险甚至增加 一 种金融合约，其价值取决于一种或多种基础资产 收益的重要工具，在国际金融市场上充当着非常重 或指数，合约的基本种类包括远期 、期货 、掉期 (互 要的角色。可以说，没有衍生性金融商品的风险管 换)和期权 。衍生产品还包括具有远期、期货、掉期 理，就不是真正意义上的现代金融风险管理。 (互换)和期权中一种或多种特征的结构化金融工 经济利益是影响立法的最强烈的因素之一，同 具[I]，比如 目前推出的权证实质上就是期权类产品。 时，经济交换几乎完全是由法律来强制调节和保障 随着我国证券市场 中基金规范的发展健全和机构 的。衍生性金融商品具有相当大的发展潜力 ，其发 投资人队伍的壮大，市场投资者的结构正在发生着 展亦与整个金融资本市场环环相扣，加强对金融衍 深刻的变化，必须大力发展金融衍生产品，创造适 生工具法律制度的研究是中国目前立法界、理论界 合于机构投资人的类似于对冲交易的交易方式，进 和实务界的一项刻不容缓、势在必