独立董事的权利义务和法律责任.pdf

独立董事的权利义务与法律责任 王立国 不同、相互制衡的两大组织，董事会与监事会并列， 一、独立董事制度溯源 不存在隶属关系。我国目前的公司制度采用的是日 本模式。 独立董事(independentdirector)原指外部董事三种模式如图所示： direc— (outsidedirector)或非执行董事(non—executive 英美模式 德国模式 日本模式 tor)，前者是美国公司法的称谓，后者为英国及英联 邦国家的用语，是指那些不在公司全天工作(director not whomtendsboard and does meetinggivesadvice，but workfull—timeforthe company)或不受雇于一家公司 is the 的董事(directorwhonot employedby company)④， 上述称谓在香港演变成“独立的非执行董事”，即担 ^磊订 任这类职务的人员，非但不是公司的雇员，而且不能 I．．．．．．．．。．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．一 ^i 是公司的大股东。在大陆，依照我国目前的有关规 定，独立董事是指“不在公司担任除董事以外的其他 ^面一 【。．．．．．．．．．．．．．．一。．．．．．．．．．．．．．．．．．．．—j 职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存 在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事”②。 从三种模式比较可以看出，在英美模式下，公司 独立董事制度的产生与公司治理结构不断完善 股东基于信托契约关系，将自己的财产交由董事管 有关。目前世界上公司治理结构主要分为三种模 理，但对董事会和经理层的监督，显然处于缺位状 式：一是英美法系国家采用的单层董事会制，即在公 态。在这种模式下，对股东利益的保护，主要是通过 司中，股东大会直接委托董事会行使对公司的管理 三方面来实现：在公司章程中对董事会成员诚信勤 权，董事会聘任经理层对公司进行经营。另一种是 勉职责给予具体规定；因购并可能发生公司控制权 德国采用的双层董事会制。公司股东大会选举出公 司监事会，监事会再任免公司的执行董事会，执行董 ① [英]P．H．科林编著，陈庆柏等译：《英汉双解法律词典》，世界 事会由高层经理人员组成，并且不得在监事会任职。 图书出版公司1998年版，第172页。 执行董事会选聘经理进行具体经营。第三种是日本 ② 中国证监会：《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》， 的董事会和监事会并列制。公司股东大会选出职能 《中国证券报))2001年8月22日。 81 万方数据 转移的压力使董事会不得不尽责；供大于求的职业 英国公司法规定的较灵活，即要求“在足够的时间送 经理人队伍使经理人珍惜现有的岗位。事实上，这 达董事手中，以便他们能准时出席会议。”我国公司 种机制的效果并不理想。少数大股东，实际持股数 法第11