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第十六讲　商标权的取得、期限和终止 主讲：林少东 ［案例］ “Harvard”商标异议案 中国专利（香港）有限公司代理香港某公司于1993年1月11日向国家行政管理局商标局申请在第18类公文箱、旅行箱商品上注册“Harvard”商标。经商标局审查，初步审定“Harvard”商标，并在第428期《商标公告》上公布初步审定公告。 中国国际贸易促进委员会专利商标事务所代理美国哈佛大学，在该商标异议期内提出异议。 美国哈佛大学的异议理由是： 美国哈佛大学为世界驰名学校，校名“HARVARD”已在许多国家作为教学服务标记而获得了注册，属驰名商标，并且还在包括中国在内的数十个国家和地区分别在国际分类第25类(服装鞋帽)、第16类(办公\教育用品等)、第18类商品上注册了“HARVARD”商标。被异议人商标构成对异议人商标的复制和仿冒，极大地淡化了世界驰名的“HARVARD”商标的显著性。 被异议人答辩称：“Harvard”系人名，并非异议人所独创，况且哈佛大学素以教育著称，一般消费者不会误认被异议人所制售的产品系异议人所制造。 　一、商标权的取得 （一）使用在先、申请在先、混合原则 1、使用原则，即使用取得商标权原则，是指商标权因商标的使用而自然产生，商标权根据商标的使用事实而得以成立。即谁是商标的首先使用人，谁就取得该商标的专用权。 2、注册原则（申请在先），即注册取得商标权原则，是指商标权因注册事实而成立，只有注册商标才能取得商标权。且往往是与申请在先原则相结合的 。 注意：我国既采取注册原则又兼顾使用原则，但是，不完全等同于混合原则。 甲于1999年3月1日开始使用“建华”牌商标，乙于同年4月1日开始使用相同的商标。甲、乙均于2000年5月1日向商标局寄出注册“建华”商标的申请文件，但甲的申请文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至。商标局应初步审定公告谁的申请？（2003年司考真题） 　　A.同时公告，因甲、乙申请日期相同 　　B.公告乙的申请，因乙申请在先 　　C.公告甲的申请，虽然甲、乙同时申请，但甲使用在先 D.由商标局自由裁定 收邮日确定申请日（商标），（专利）以邮寄日为申请日 甲公司将其生产的白酒独创性地取名为“逍遥乐”，并在该酒的包装、装潢和广告中突出宣传酒名，致“逍遥乐”被消费者熟知，声誉良好。乙公司知道甲公司没有注册“逍遥乐”后，将其作为自己所产白酒的商标使用并抢先注册。该商标注册申请经商标局初步审定并公告。下列哪些说法是错误的? A.甲公司有权在异议期内向商标局提出异议，反对核准乙公司的注册申请 B.如“逍遥乐”被核准注册，甲公司有权主张先用权 C.如“逍遥乐”被核准注册，甲公司有权向商标局请求撤销该商标 D.甲公司有权向法院起诉请求乙公司停止使用并赔偿损失 3、混合原则 混合原则，即折衷原则，是指在确定商标权的成立时，兼顾使用与注册这两种事实，商标权既可因注册而产生，也可因使用而成立。混合原则融使用原则与注册原则于一体，是两者相折衷的结果。商标权原则上属于商标的注册人所有，但是商标的先使用人可以在法律规定的一定期限内提出争议或指控，请求予以撤销该注册商标，若法定期限内无人提出争议或指控，商标注册人始取得无可争辩的商标权。 （二）自愿注册原则 自愿注册原则又称任意注册原则，是指商标所有人自行决定是否申请商标注册，欲取得商标权的应提出注册申请，不注册的商标也可以使用，但商标所有人不享有商标权。 全面注册原则，又称强制注册原则要求生产经营者的商品应当使用商标的，都必须使用商标。 实质上，我国商标权是实行“自愿注册为主，个别强制注册为辅”的“申请在先为主，使用在先为补充”的原则。 （三）优先权原则 国际优先权，是指任何一个巴黎公约成员国国民向任何一个公约成员国就工业产权保护第一次提出正式申请后的一定期间内（专利和实用新型为12个月，商标与外观设计为6个月），再向其他成员国提出申请时，该成员国应当将该申请人的第一次申请日视为在该国提出申请的日期，即优先权日。国内优先权：商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起6个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。 商标注册申请人自其在某外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出注册申请的，依据下列哪些情形可享有优先权？（　）（2010年卷三多选第64题） 　　A.该外国同中国签订的协议 　　B.该外国同中国共同参加的国际条约 　　C.该外国同中国相互承认优先权 　　D.该外国同中国有外交关系 　二、商标权注册程序 （一）商标注册的申请 要求： 1、申请商标注册，应当按规定的商品和服务分类表填报使用商标的商品或服务类别和商品或服务名称。 2、同一申请人在不同类别的商品或服务上使用