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小知识点集锦 2011级法学一班周晓妮 非讼程序 概念：指解决民事非讼案件所适用的程序。 我国立法上有关非讼程序的共同规则： （1）优先适用非讼程序的特别规定。（如：宣告失踪或者宣告死亡案件；认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力案件；认定财产无主案件；选民资格案件。） （2）审判组织的特别性。（除了重大、疑难的非讼案件，由审判员组成合议庭审理之外，其他案件由审判员一人独任审理。） （3）非讼程序中若存在民事权益争议的则应终结非讼程序。 （4）审限较短。（适用非讼程序审理案件的期限一般较短，应在立案之日起30日内或者公告期满后30日内审结。若有特殊情况需要延长的，则由本院院长批准。） （5）实行一审终审。 （6）非讼判决不具有既判力。（一旦出现错误，则可以请求法院依照非讼程序做出新判决撤销原判决。） （注：现行民事诉讼法新增设的督促程序、公示催告程序、企业法人破产还债程序，由于其适用于解决案件的非讼性， 与之相适应的程序也带有明显的非讼性。） 自助行为与自卫行为的差别 概念：自助行为：指权利人受到不法侵害之后,为保全或者恢复自己的权利,在情势紧迫而不能及时请求国家机关予以救助的情况下,依靠自己的力量,对他人的财产或自由施加扣押、拘束或其他相应措施的行为。 自卫行为：自卫行为是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产权利和其他权利免受不法侵害而实施的行为。 区别：1自卫行为是正在遭受不法侵害，自助行为则是已经遭受到了侵害 2自卫行为不能超过明显的限度，而自助行为超过明显限度一般也不受刑罚处罚。 如何确定合同的履行地 1、购销合同的双方当事人在合同中对交货地点有约定的，以约定的交货地点为合同履行地；没有约定的，依交货方式确定合同履行地；采用送货方式的，以货物送达地为合同履行地；采用自提方式的，以提货地为合同履行地；代办托运或按木材、煤炭送货办法送货的，以货物发运地为合同履行地。购销合同的实际履行地点与合同中约定的交货地点不一致的，以实际履行地点为合同履行地。 2、加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。 3、财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。 4、补偿贸易合同，以接受投资一方主要义务履行地为合同履行地。 （注：履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。） 参与分配制度 概念：指已经取得金钱债权执行根据但未申请执行的债权人，作为被执行人的公民或者其他组织的全部或主要财产已被法院因执行金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或者冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的情况下，在被执行人的财产被执行完毕前，申请对被执行人的财产参与分配的一种财产分配方式。 条件：（1）以书面形式提出。 （2）在被执行人财产执行完毕之前。 顺序：1.法定债权 　　　2.有担保的债权 　　　3.首先采取查封等措施的 　　　4.普通债权 　　　5.行政或刑事处罚 　　　同一顺序多项债权有法定按法定，无则根据债权数额按比例分配。 缺陷：（1）参与分配制度不能真正实现公平原则  （2）参与分配制度降低执行效率 （3）参与分配不能实现效益最大化 先诉抗辩权 概念：也称“先诉利益”，指在一般保证中，如果债权人没有先向主债务人进行追诉而直接请求保证人履行保证债务时，保证人享有的拒绝履行的抗辩权。（由一般保证人直接取得和专门享有的对抗债权人之请求权的一种抗辩权。） 概念：先诉抗辩权亦称检索抗辩权，是指主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行用于清偿债务前，一般保证人对债权人可拒绝承担保证责任。 罗马五大法学家 　　　1、盖尤斯（约公元130～180年），罗马帝国前期著名法学家，代表作为《法学阶梯》，该书是唯一一部流传至今的古代罗马法学家的文献，成为查士丁尼编纂同名法典的范本。 　　　2、帕比尼安（约公元140～212年），帝国前期罗马的著名法学家，担任过申诉官、帝国高级法院院长和被认为是副皇帝高位的近卫都督之职，行使军事和司法大权。其代表作有37卷《法律问答集》、19卷《解答集》、19卷《解说书》。其学说具有极高的权威性，直至4世纪，君士坦丁皇帝仍命令属下整理他的学说。在《学说引证法》中并明确规定，在五大法学家的意见相左时，以帕比尼安的学说为准。 　　　3、乌尔比安（约公元170～228年），担任过帝国高级法院法官助理、帝国议事会成员，近卫都督，做过皇帝的法律顾问。乌尔比安是公认的古代罗马最伟大的法学家之一，是罗马法学的集大成者，查士丁尼的《学说汇纂》摘录的9142段法学家的著述中，其