第6章 冲突法的一般问题.ppt

第六章 冲突法的一般问题 (The General Issuse of the Law of the Conflict of Laws) 一、识别 （一）识别的含义 识别也称为定性或分类，是指法院在适用冲突规范时，依据一定的法律观念，对有关的事实构成作出定性或分类，将其归入特定的法律范畴，并对有关冲突规范所使用的名词进行解释，从而确定应适用的冲突规范的认识过程。 （二）识别冲突及其产生原因 识别冲突是指由于法院地国与有关外国法律对同一事实构成作出不同的分类，采用不同国家的法律观念进行识别就会导致适用不同的冲突规范和不同的准据法的结果。 从法院地国的角度来看，识别冲突就是依内国法识别和依有关外国法识别之间的冲突。 奥格登诉奥格登案 住所在法国的19岁法国人，未经父母同意，去英国与一住所在英国的妇女结婚，后来丈夫以未经其父母同意为理由认为他无结婚能力，而产生婚姻有效性的争议。在法国法中，此种父母的同意是婚姻能力问题，一般适用属人法来解决；但在英国法中，父母的同意则是一个婚姻形式要件问题，需要适用行为地法。法国法院判决婚姻无效（未满25岁的子女未得到父母同意不得结婚），此后妻子又去英国与一英国住所的英国人结婚。在本案中，该英国原告以他与该妇女结婚时，她还有合法婚姻存在而请求英国法院宣告他们的婚姻无效。结果英国法院判该妇女前婚姻有效。 普拉扬诉柯伯案（S. A. de Prayon V. Koppel） 该案事实为，一个以德国法为准据法的合同，已超过德国法规定的时效期限，但未超过英国法规定的时效期限。若以德国法识别，时效问题属于实体法范畴，根据英国的冲突规则，合同的实质问题应适用合同的准据法——德国法，时效已过，引起实体权利的消灭；若以英国法识别，时效问题属于程序法范畴，应适用法院地法——英国法，则时效未过，没有引起权利的消灭。结果英国法院依英国法识别。 （四）中国的立法与实践 中华人民共和国涉外民事关系法律适用法 第八条　涉外民事关系的定性，适用法院地法律。 二、反致 法国最高法院1878年审理的福尔果案 福尔果是1801年出生在巴伐利亚的非婚生子，5岁时随其母去法国，并在那里安居到1859年死亡。他在法国留下一笔动产，但未立遗嘱。福尔果的母亲和妻子都已死亡，又没有子女。其母亲的旁系血亲要求继承。依巴伐利亚法律，他是可以作继承人的。法国法院根据自己的冲突规范，本应适用巴伐利亚法律。但根据巴伐利亚的冲突法却应适用死者事实上的住所地法，因而反致于法国法。据此，法国法院接受这种反致，认为这笔财产依法国民法为无人继承财产，应收归国库。 英国法院1887年判决的特鲁福特案 特鲁福特是一瑞士公民，在法国有住所，在英国有动产，他有一独生子。特鲁福特死在法国，留下一项遗嘱，将在英国的全部财产交给其教子。其独生子在英国法院起诉，要求继承这笔遗产。英国冲突法规定，动产继承适用被继承人住所地法，因而指向法国法，而法国冲突规范规定动产继承依被继承人本国法，因而指向瑞士法。最后，英国法院按瑞士实体法的规定（被继承人的子女应继承90%的遗产）判决此案，使特鲁福特的独生子的要求得以满足。 阿根廷人施政达在日本的不动产继承案 阿根廷人施政达在英国有一住所，因患肺结核死于英国。施政达在日本留有房屋等一笔不动产，其亲生儿子科利林在日本处理其父亲的财产时，与施政达的养女木子顺藤发生争执。于是，科利林与木子顺藤就该不动产继承在日本法院涉讼。依日本法例，该不动产继承应适用死者施政达的本国法即阿根廷法，但阿根廷冲突规则规定应适用死者最后住所地法即英国法，英国冲突法却规定应适用不动产所在地法，于是日本法院依日本有关不动产继承的实体法进行判决。 （二）反致的产生条件 （三）对反致问题的理论分歧 （四）我国在立法中对反致问题的规定 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》 第九条　涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。 三、先决问题 先决问题，又称附带问题，是指一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，如果必须以解决另外一个问题为先决条件，便可把该争讼问题称为“本问题”或主要问题，而把需要首先解决的另一问题称为“先决问题”或附带问题。 广州某法院1986年关于李伯康房产继承案 李伯康于1938年在家乡广东台山与范素贤结婚，婚后一直无子女。1943年李伯康前往美国定居，住在加利福尼亚州洛棚矶。1967年11月，李伯康与周乐蒂在美国内华达州结婚。1981年7月，李伯康在美国洛杉矶去世。在李伯康的遗产中，有一栋位于广州的四层楼房。1986年5月，已离开广东台山到香港定居多年的