期待可能性理论之探索.pdf

即使存在适用期待可能性的前提技术性要件，也不意味着都能导致期待可 能性的真正适用，这还必须再经过规范的价值性评价，考究其是否属于刑 法可谅解的理由。另外，在本章中也简要的论及了与期待可能性相关的刑 事责任能力与意志自由的问题以达到准确把握期待可能性的本质。 期待可能性的适用是个价值性评判的过程，因而必须有一个可以适用 的科学标准。目前，关于期待可能性的适用标准有：国家标准说、行为人 标准说、平均人标准说以及折中说的纷争，笔者着重分析了以上标准学说 的利弊，并打破了这些学说的既定思维模式，提出了修正的行为人标准说， 也即排除行为人不应有的人格缺陷之后的行为人标准说，可以说这是对行 为人标准说实事求是的超越与完善。另外，在本章中也详细论述了与期待 可能性适用密切相关的体系地位问题、期待可能性错误问题以及期待可能 性的适用范围问题。 期待可能性的本土化探索作为本文的最后一部分，也是笔者着力阐述 的一部分，因为这是本文的最终目的与归宿。根据我国犯罪理论体系与大 陆法系犯罪理论体系在宏观与微观上所存在诸多的不同，笔者立足于我国 刑法理论与实践的现状，提出了‘吩而治之”的引进思路，主张，不宜将 期待可能性理论作为一个整体引进于我国刑法领域，而应去其形引其魂， 将其人性共同的精华，采取“分而治之”的方法，消解在我国现有的犯罪 理论体系当中。将大陆法系国家刑法理论与实践当中倍受争议的所谓‘‘超 法规期待可能性事由”直接纳入我国《刑法》第十三条但书与《刑法》第 十六条关于不可抗力与意外事件的规定当中，从而使之避免在判断期待可 能性有无的问题上陷入违反罪刑法定原则的泥坑；将规范性的期待可能性 事由直接消化在我国现有的刑法理论与刑法规范当中，如正当防卫，紧急 避险，胁从犯等刑法规范当中，直接作为刑事司法的适用依据。 关键词：期待可能性；常识、常情、常理阻却或减轻责任事由；要件 Abstract 1me of fromafamouscasein theory originated anticipatedprobability whichtouchedoffaclosenation-wideattentioninbethfieldsof Germany， criminaland Frank，awell-knownscholar judicial theory practice．Since bemin thatthe of serve Germany，proposedtheoryanticipatedprobability crucial and asthe ofthe ofnormative other componenttheory liability，he advocates the the fur of theory liability vanquishedsupporters psychological aftera forabout and establishedthe polemiclasting twentyyears， finally of ofconsiderablein theory