20160518劳动争议研讨座谈会教程.ppt

2016.5.18 温馨提示 劳动争议案件无小事，一个个案的标的看似很小，但是背后却涉及到一大批员工。稍有不慎，就得引起大风波。 病假问题 员工请病假应提供门（急）诊挂号单据、诊断证明、休假证明、与原件核对无误的病历复印件方为完备的病假手续。同时规定，员工的诊断证明必须是主治医师以上签字同时该医生所开具诊断证明书必须与其执业资格专科对应，否则该诊断证明书及对应的休假证明无效。 加班费的热点与难点问题 1、“加班”的判断原则？一是值班通常不视为加班，值班期间所从事的工作与正常工作期间从事的工作内容基本相同的，视为正常工作，不按照加班处理，否则会造成新的不平衡；二是应当根据劳动的强度酌情确定加班的时间。 加班费的热点与难点问题 2、加班事实的举证责任如何分担？适用“谁主张、谁举证”的原则，考虑到劳动者举证的实际困难，不能过于苛求劳动者，只要劳动者能提出基本证据或者初步证据即可，比如：劳动者提交了考勤表、交接班记录、加班通知、证人证言等。劳动者能举证证明加班证据由用人单位掌握的，用人单位应当提供，否则将承担举证不能的不利后果。 加班费的热点与难点问题 3、公司经理等高级管理人员是否可以主张加班费？《公司法》第二百一十七条规定：高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人、上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 加班费的热点与难点问题 4、用人单位保安等特殊岗位的值班人员是否可以主张加班费？现行法律中缺少了“值班”概念，需要完善。因值班的劳动强度小，可以休息，一般不支持加班费，单位可以通过约定“值班津贴”等方式加以处理。 加班费的热点与难点问题 5、单位专职司机随时待命，加班费该不该计发？一般情况下，法律允许单位与此类员工在签订劳动合同时，采用“不定时工时制”或“综合计算工时制”。对于专职司机，由于其工作性质的特殊性（领导上班他接着、领导办事他等着、领导出行他开着、领导回家他送着、最后回家挨骂着），在司法实践中，有相关法律指导意见称：员工的岗位性质如果是“长期处于等待状态，且等待期间有休息场所可以休息、完全认定为工作时间明显不合理的”。因此，可以根据用人单位规章制度或者劳动合同的约定，对工作时间进行合理的折算或通过适当给予驾驶员津贴（比如出差补助等）予以解决。 加班费的热点与难点问题 6、劳动者休息日被安排加班，后又拒绝补休的，是否可以主张加班费？安排补休是用人单位的权利，劳动者不得拒绝，何况是安排休息而不是工作，现在活雷锋不多了。因此，劳动者不补休也不能享受加班费。目前全国各地对此问题也有争议，温和一点的地方还是以发放加班费了结的，毕竟劳动者付出了多余的劳动。此做法，法理上不通，情理上可行。 加班费的热点与难点问题 7、约定月薪中包含了加班费，劳动者是否仍然可以主张加班费？要看约定和实际履行是否符合法律、法规规定。要注意保护《宪法》赋予劳动者的休息权，不能要求劳动者长期超负荷加班，注意每月36小时的时间限制，超过了也是违法的。人不是机器，机器时间运转长了还要保养的，人的生理机能也有周期，是需要休息的。 加班费的热点与难点问题 8、职工自愿加班能否索要加班费？注意完善加班制度，特别是加班审批制度。用人单位支付加班费的前提是“用人单位根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作”，即，加班是由用人单位主动安排的，才给付加班费。如果不是单位安排，劳动者自愿加班的，是可以不支加班费的。如果事后劳动者又履行了加班审批手续，则视为用人单位同意了，应当给付加班费。 加班费的热点与难点问题 9、劳动者双休日出差，用人单位是否给付加班费？两个要素：一是是否为双休日、二是是否提供的正常劳动。劳动者双休日出差是用人单位安排的，其出差行为应视为工作行为，但出差有别于在单位的正常工作，出差期间有工作时间也有休息时间，提供了劳动（包括坐车）应视为加班，未提供劳动（比如在宾馆休息等待第二天甚至第三天的出差需要完成的任务）则不算，因为单位已经按规定给付了出差补助了，不能因为休息地点不同而否认休息事实。这涉及到劳动者的举证责任了。 加班费的热点与难点问题 10、用人单位安排职工每周工作6天，每周工作时间未超过40小时，职工在周六上班是否属于休息日加班？国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。企业和不能实行前述规定的统一工作时间的事业单位，可根据工作性质和生产特点对休息日制度进行适当调整，但应保证职工每周工作时间不超过40小时，每周至少休息1天。故用人单位规章制度规定实行每周工作6天，每周不超过40小时的工作制度，并不违反《劳动法》第三十八条规定。这里“每周至少休息1天”应理解为：用人单位必须保证劳动者每周至少有一次24小时不间断的休息，有点类似探亲假的要求。职工这种情况下的星期六上班不属于休息日加班，用人单位无需支付加班费。但用