试论公司独立董事与监事的异同1.docVIP

目 录 摘要 1 引言 2 1独立董事和监事 2 1.1独立董事 2 1.2监事 3 2独立董事和监事目的 3 3 独立董事和监事制度的产生发展 3 3.1独立董事制度的起源 3 3.2独立董事制度产生的背景 4 3.3监事产生的背景 4 4、独立董事监事的权利和 5 4.1独立董事的权利和 5 4.2监事的权利 5 5独立董事监事在公司 5 5.1提高董事会对股份公司的决策职能。 6 5.2 增强董事会对股份公司经营管理的监督职能。 6 5.3有利于股份有限公司两权分离，完善法人治理机制。 6 6独立董事、监事 7 结论 7 参考文献 8 试论公司独立董事与监事的异同 摘要 本文主要介绍了独立董事和监事的，权利我国独立董事制度产生的背景主要是为解决股权过于集中而产生的消极后果。在中国特色的企业制度中，上市公司的董事大多数由第一大股东派出。股权过度集中，是必然的，也是司空见贯的。监事制度是我国公司法确定的公司监督制度，在上市公司引进加强独立董事制度的同时并不应该偏废监事制度。独立董事顾名思义是具有独立地位和独立立场的董事，有的称为社会董事，有的称作独立非执行董事.独立性是独立董事的灵魂，独立董事也就是指与公司没有重要关系的董事，包括没有重要的个人关系和重要的经济关系。没有重要的个人关系是指在过去一定时期内没有担任公司雇员或高级管理人员的亲属等等;没有重要的经济关系是指在一定时期内不存在与公司有过一定数额的交易，或者其所在机构系公司重要关联方且发生过一定数额的关联交易，或者与公司存在咨询等服务职业关系等等的情况。因此在理论上讲，他们既不是公司的雇员及亲朋好友，也不是公司的供应商、经销商、资金提供者，或向公司提供法律、会计、审计、管理咨询等服务的机构职员或代表，与公司没有任何影响其对公司决策和事务行使独立判断的关系，也不受其他董事的控制和影响。建立独立董事的法律制度是完善现代公司制度的重要内容，也是21世纪我国公司特别是上市公司发展的潮流。 监事从我国公司立法看，监事是由股东大会选举产生的，监督业务执行情况和检查公司财务状况的有行为能力者。监事是监事会的成员。监事会是由股东大会选举产生的，履行监督公司业务执行状况以及享有检查公司财务状况权力的的必要机关。我国1994年施行的《公司法》中规定了监事会制度。公司法第 124条规定了“ 股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人。监事会应在其组成人员中推选一名召集人。监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工民主选举产生。董事、经理及财务负责人不得兼任监事。尽管独立董事与监事是公司内部监督的两个角色，但他们在维护全体股东权益、实现公司利益最大化、监督董事会和高管行为等方面，有共同的利益和目标，都是为了监督公司经营者的行为，保障投资者的利益不因经营者职权滥用而受到损害，从而降低公司治理成本。二者可以相互协调配合，加大对经营管理层的监督力度。 独立董事和监事制度的产生发展独立董事制度起源于英美国家。在美国董事分为内部董事和外部董事，外部董事又分为有关联的外部董事和无关联的外部董事，无关联的外部董事即是独立董事。在英国独立董事又被称为非执行董事。美国式的公司内部缺乏一个监督董事会行为的常设机构。正是美国模式公司治理结构中的内部监督职能的弱化导致独立董事制度的产生，这也是为什么独立董事制度起源于英美国家的主要原因。独立董事在我国《公司法》中并无专门的规定，但2001年8月16日中国证券监督管理委员会发布的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》中要求上市公司应当建立独立董事制度。我国独立董事制度产生的背景主要是为解决股权过于集中而产生的消极后果。在中国特色的企业制度中，上市公司的董事大多数由第一大股东派出。股权过度集中，是必然的，也是司空见贯的。这种股权结构导致大股东事实上控制了董事会，在董事会的人员结构上表现为内部董事人数占绝对优势，其结果往往产生 “内部人控制”。董事会人员结构的内部人控制趋向，又进一步导致一系列严重的不良后果。董事会职能失灵、内部人控制等现象的存在，直接后果是上市公司的短期化行为以及上市公司与控股大股东之间的不正常关联交易。在很多情况下，公司治理结构及董事会结构上的缺陷成了上市公司管理质量衰减的一个重要因素，小股东的利益也很难受到良好机制的保护。总之，股权越集中，上市公司的内部人控制度就越高。并且这些公司董事会往往容易出现“内部争斗、涉嫌造假、涉嫌违规、独断专横、肆意挥霍、中饱私囊”等行为。为提高公司运作的高效性，更好地保护小股东的权益，公司董事会中包含越来越多的独立董事也正成为一种国际化趋势。监事制度主要体现在大陆法各国。早期的公司，包括当今规模比较小的公司大多采取股东权主导型的公司