论国际商事仲裁协议法律适用_刘晓红.pdfVIP

各 科 专 论 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法学 2004 年第 4 期 　　　 论国际商事仲裁协议的法律适用 ●刘晓红 　　　　 【内容摘要】　国际商事仲裁协议的法律适用直接关系到仲裁协议效力的确定 ,并由此影响 到仲裁庭的管辖权 。因此 ,仲裁协议的法律适用 ,不仅是一项重要的理论问题 ,更是国际商事仲 裁实践中必须予以解决的问题 。本文在对国际商事仲裁协议法律适用一般理论进行论述的基础 上 ,结合相关实例 ,对 目前中国仲裁制度下仲裁协议适用的立法与实践进行了评述 ,并提出若干 立法建议 。 【关键词】　国际商事仲裁 　仲裁协议 　法律适用 　仲裁协议准据法 ( ) 　　仲裁协议法律适用是指依据某一特定法律 仲裁协议准据法 来确定仲裁协议的效力问题 。 可以认为 , 国际商事仲裁协议法律适用的中心问题便是解决仲裁协议的有效性问题 。关于国际 商事仲裁协议法律适用的含义 ,有权威学者指出:“仲裁协议的适用法律是指支配与仲裁协议有 关的实体问题应当适用的法律 。此项法律适用与仲裁协议的解释 、仲裁协议的有效性及其解除 等问题 , 以及与执行仲裁裁决有关的上述类似问题 。此外 ,某一争议是否属于仲裁协议的范围 , ① 也受仲裁协议的适用的法律的支配 。”仲裁协议是国际商事仲裁的基石 ,没有有效的仲裁协议 , 就不存在有效的国际商事仲裁 。一项合法有效的仲裁协议 ,既是仲裁庭行使管辖权的依据 ,又是 裁决具有执行效力的法律基础 。因此 , 国际商事仲裁协议法律适用 ,不仅是一项重要的理论问 题 ,更是国际商事仲裁实践中必须予以解决的问题 。可见 , 国际商事仲裁协议的法律适用作为国 际商事仲裁法律适用三大问题中② 的一项 ,具有极其重要的法理意义 。 一 、仲裁协议准据法的适用范围———“整体论”和“分割论” 作为调整仲裁协议有关问题所应依据的法律 ———仲裁协议的准据法 ,其适用范围如何 ? 是 涵盖了所有涉及仲裁协议的解释 、仲裁协议的效力 、仲裁协议的无效及其解除以及当事人缔约能 力 、可仲裁性等问题 ,还是仅适用于其中的某些问题 ? 换言之 ,在确定仲裁协议准据法时 ,将仲裁 ① See David St . John Sutton , John Kendall and Judith Gill , Russell on Arbitration , 21st edition , 1997 ,Sweet Maxwell , p . 72 . ② 其余两项问题分别为 : 国际商事仲裁程序法的适用和国际商事仲裁实体法的适用 。 96 协议作为整体来确定其准据法 ,抑或将仲裁协议的不同方面分别适用不同的法律 ? 在国际商事 仲裁理论与实践中 ,对于该问题存在着“整体论”和“分割论”两种不同的观点和主张 。 ( ) 仲裁协议准据法确定中的“整体论”也有称之为“统一论”主张将一项仲裁协议视作一个整 体 ,将其所涉及的所有问题都统一地由一种法律来支配 。该观点主要源于国际私法中有关合同 ① 准据法确定的“整体论”。 在国际国内,有一些学者持该种主张 。如 ,英国著名国际私法学者戴 赛和莫里斯的论著中就包含了这样的论断 :一项仲裁协议是否合法有效涉及到多方面的问题 。 ( 除了当事人的缔约能力外 ,还涉及协议的形式有效性 、协议的内容合法性 ,仲裁条款的独立性 可 ) ② 分性 等等 。这些问题 ,都要根据仲裁协议准据法作出决定 。也有学者认为 :在通常情况下 ,如