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评霍贝尔《原始人的法》 　　石安洲 　　霍贝尔(E.Adamson Hoebel,1906～1993)1934年在哥伦比亚大学获哲学博士学位，之后曾任犹他大学人类学教授兼系主任，密执安大学人类学教授，明尼苏达大学明尼阿波利斯分校人类学系名誉教授，美国民族学会会长和美国人类学协会主席等职。霍贝尔是马林诺夫斯基之后最杰出的法律人类学家之一。1954年，霍贝尔发表了法律人类学史上经典著作《原始人的法》。该书获得广泛好评，甚至被评价为，“一定会成为未来一代社会人类学和法学的大学生学习原始法的教科书。”该书于1954年出版后，立即以其翔实的材料和深刻的见解引起人们的注意。它一版再版，并得到许多学者的高度评价，有人说：这本书无论在哪一方面都高质量的，它非常有效地解决了法学和其他科学上的许多难题。它的社会学意义具有广泛性，其技术上的适应性不仅限于原始的法律体系，而且适用于一般的社会关系。” 　　一、从法律人类学角度重新界定了法律的内涵。 　　“原始社会有没有法律?”一百多年来，围绕着这一问题，法学家们争论不休。西格尔在《法律探索》中说：“人们(原始人群)生活在‘习惯的无意识控制之下’，没有法庭和法律。”霍贝尔则认为“原始社会存在法律”，在《原始人的法》一书中从法律人类学角度重新界定了法律的内涵。 　　霍贝尔认为，法律与社会文化密不可分，不能离开社会文化来研究法律。他说：“法律是无法从全部人类行为方式中截然分开的，因此，我们首先需要仔细地俯视和勾画社会和文化，以便发现法律在整个机构中的位置。我们必须先对社会运转有所认识，然后才可能对何为法律以及法律如何运转有一个完整的认识。”然而，文化是一个社会的成员表现和分享的、后天得到的行为方式的完整一致的总和，需要通过社会选择来实现，此种选择并非任意和偶然，总有一些标准左右或者影响选择，霍贝尔称之为“公规”、“价值”等。这样，通过选择，一个社会的人们就会逐渐在行为和生活方式上趋于一体化，“会对特定的刺激的反应有着相当的同一性”，霍贝尔在这里所称的同一性首先表现为习惯(即那些反复出现的方式)，其后发展为社会规范。需要指出的是，法律也是社会规范的一种。霍贝尔说，整个运转着的约束规范组成了社会的控制系统，在这一控制系统中，法律只是作为一个工序或一个因素，而选择对于社会规范特别是法律的形成有着特殊的作用，并且有助于理解法律在人类事务中的地位和作用。这一点，正如美国大法官霍姆斯所言“法律的生命不是逻辑，而是经验”。 　　对法律进行重新诠释和定义，是法律人类学研究的理论基础，也是霍贝尔《原始人的法》所要论述的核心任务。霍贝尔通过分析，认为所有的法律都有三个特性，那就是特殊的强力、官吏因素和规律性。所谓特殊的强力就是指法律的强制性，它要依赖一定的物质强力，这是构成法律的本质要求。霍贝尔说，“在任何社会里，不论是原始社会还是文明社会，法律存在的真正的基本的必备条件是，社会授权的当权者合法地使用物质强制”，他还形象地将法律的此种因素描述为“法律有牙齿，必要时会咬人，虽然并不时时使用”。由此可见，霍贝尔所称的特殊的强力与我们今天所称的法律强制性是相同的，说明他也意识到了只有强制性才能保证法律的实施，强制性才是法律的本质特征。至于官吏的权力则来自法律的强力，而规律性是法律的起码要求，都不足以构成法律的本质要求。 　　基于上述论证，霍贝尔给法律下了定义：这样的社会规范就是法律规范，即如果对它的忽视或者违反会常规性地导致社会上掌握着如此行为之特权的一个人或者一个群体威胁使用或实际使用身体性暴力。这就是霍贝尔的非国家说或强力说。按照这一定义，法律的存在并非一定要以国家的存在为前提，只要存在某种实行强制的权力机构就行。可以说，霍贝尔正是从此角度，得出了原始社会存在法律的结论。因而，这个学说给霍贝尔“原始社会存在法律”的断言提供了足够的理论支撑，也是他对法律人类学作出的一大贡献。 　　二、以丰富的资料广泛地评述了世界各地所发现的保留原始痕迹较多的一些民族或部落的有关情况。 　　为了给“原始社会有法律”论断、非国家法律观提供充分的事实基础，霍贝尔选取了五个保留原始痕迹较多的民族进行考察，这五个民族是：北极的爱斯基摩人、菲律宾的伊富高人、北美洲印第安人中的科曼契人、凯欧瓦和晒延部落、南太平洋的特罗布里恩人和非洲的阿散蒂人。同时，霍贝尔按照社会的发展程度，运用案例方法有理有据地展开分析论证，逐一指出了五个民族各自的带有“法律”标记的“公理”，并加以举例说明。值得肯定的是，通过介绍这些民族的有关情况特别是有法律意义的“公规”并辅以具体实例，不仅展示了原始社会中存在各式各样的法律，而且有些法律制度极为成熟，甚至可以在现代法律中找到它们的“印迹”。如伊富高人发达的私法制度中就规定：资金和财物可以凭着喜爱向外放贷，借给他人，该条规定就蕴涵了我们今天