新形势下劳务派遣用工的法律风险防范及对策.PDFVIP

35 期 湖北省人民政府国有资产监督管理委员会 (总第130 期) 2013 年9 月23 日 编者按 劳务派遣用工是新的形势下出现的一种特殊的用 工形式，劳务派遣具有用工灵活、人工成本比较低、安全事故 责任主体可以转移、对于国企而言用工及费用支出不受上级计 划限制和劳动生产率显性提高等优势，但是也同时存 不太规 范、超范围使用劳务派遣用工共性问题，特别是修改后的 《劳 动合同法》对劳务派遣用工有了更加严格的法律规定，以及被 派遣劳动者依法维权意识日益提高，用工单位应加大对劳务派 遣用工领域的法律风险研究与防范。武汉钢铁 （集团）公司结 合自己劳务派遣用工的经验撰写了《新形势下劳务派遣用工的 法律风险防范及对策》，现以予以刊载，供学习借鉴。 新形势下劳务派遣用工的法律风险防范及对策 修改后的《劳动合同法》已于2013 年7 月1 日起正式实施， 新法重点为了解决在实施前劳务派遣单位过多过滥、经营不规 范、超范围使用派遣员工、同工不同酬及其他被派遣劳动者的 合法权益得不到保障等问题。在新的法律环境下，劳务派遣用 工企业如何正确识别法律风险并加以防范，规范劳务派遣用工 管理，是目前必须正确面对和亟待解决的问题。 一、劳务派遣内涵与特征 劳务派遣，是 劳务派遣单位与被派遣劳动者签订劳动合 同，然后向用工单位派出该劳动者，使其在用工单位场所内劳 动，接受用工单位的指挥、监督和管理，以及完成劳动力和生 产资料结合的一种特殊用工形式。其三方的法律关系是 劳务 派遣单位与被派遣员工签订劳动合同，劳务派遣单位是用人单 位，双方是劳动合同关系；劳务派遣单位与用工单位签订劳务 派遣协议，双方是民事合同关系；被派遣员工与用工单位之间 受上述两种法律关系叠加影响，双方是一种特殊的用工关系。 劳务派遣最大特点可以用 “用人不用工，用工不用人”来概括。 二、我国劳务派遣用工基本现状 从 20 世纪 90 年代开始，我国劳务派遣开始大量出现，很 多企业采取劳务派遣的用工方式， 于劳务派遣具有用工灵活、 人工成本比较低、安全事故责任主体可以转移、对于国企而言 用工及费用支出不受上级计划限制和劳动生产 显性提高等优 势，倍受大型国企的青睐，适用范围广泛，几乎涉及所有操作 工种和岗位。 中华全国总工会提供的调查数据显示 全国被派遣劳动者 人数在2011 年达到3700 万人，占到国内职工总数的13.1 ％。 2 劳务派遣主要集中在公有制企业和机关事业单位，部分央企甚 至有超过 2/3 的员工都属于劳务派遣。劳务派遣主要集中在以 下领域 建筑、电力、服务、制造、金融等行业。劳务派遣的 从业人员以城市外来劳动力、应届毕业生、企业下岗分流人员 为主。其中，农村进城务工人员占36％，应届毕业学生占27％， 社会失业人员占19％，国企下岗分流人员占14％，专门人才占 4％。 三、劳务派遣用工法律风险分析 大型国企大量使用劳务派遣用工，过去在一定程度上缓解 了企业基层一线操作人员的短缺，降低用工成本，为生产经营 做出了较大贡献，其优势和社会价值应予以充分肯定。但另一 方面，也同时存在不 规范、超范围使用劳务派遣用工共性问 题，特别是修改后的《劳动合同法》对劳务派遣用工有了更加 严格的法律规定，以及被派遣劳动者依法维权意识日益提高， 用工单位应充分正视劳务派遣用工领域的法律风险，并积极采 取措施加以防范，确保企业和谐健康发展。 （一）劳务派遣公司选择上的风险 新修改的《劳动合同法》提高劳务派遣单位的准入门槛。 新修改的《劳动合同法》规定，对设立的劳务派遣单位实行行 政许可，并对取得许可的条件作了具体规定，包括将注册资本 五十万元提高到不少于二百万元，有与开展业务相适应的固 定的经营场所和设施，有符合法律、行政法规规定的劳务派遣 管理制度。 3 如果作为用工单位使用的劳务派遣公司没有相应的资格、 资质，一旦被派遣劳动者与用工单位发生劳动争议纠纷，极可 能会被劳动仲裁机构或司法机关认定派遣工与用工单位存在事 实劳动关系，视同用工单位直接用工。 （二）超范围使用劳务派遣用工的风险