民间法与国家法冲突及解决机制研究.pdfVIP

摘 要  摘 要 笔者对民间法的研究主要源自西方法律社会学和法律人类学的启发。法律社会学和 法律人类学突破了法律一元化的格局，为民间法的研究提供了深厚的理论基础。随着我 国社会的转型和法治社会的构建，国家法在越来越完善的同时，也逐渐暴露出一些缺陷， 譬如滞后性、教条化、脱离实际等，这就促使了我国法律学者的研究视野由西方转入国 内，寻求本土资源的优势以弥补国家法的缺陷。我国民间法的研究兴起于20世纪90年 代，学者对民间法的研究主要集中于民间法与国家法之间的关系、民间法与中国传统文 化之间及社会转型问题、民间法在现代社会的运行机制、民间法的司法作用及对少数民 族习惯法的研究和对社区理论的研究等方面。民间法通俗言之就是民间习俗、风俗、道 德、章制、礼仪的统称，是一个大的社会规范的集合体。它的存在价值在于对国家法的 弥补以及向国家法的转化两方面。 民间法的对立面是国家法，二者既对立，又统一，密不可分，其中，冲突的关系更 大于结合，研究民间法与国家法的冲突，探索缓解二者矛盾，打造二者和谐机制的构建 是本文的研究重点。民间法与国家法的冲突从刑事领域和民事领域划分，主要包括三种 情况：第一种情况主要存在于刑事领域，民间法与国家法的冲突主要是因为民间法超越 了其管辖范围，触犯了国家法的权威，对基本人权构成威胁，此时，应绝对的遵守国家 法的规定；第二种情况主要存在于民事领域，即民间法与国家法都有规定，但实际适用 时有所冲突，由于民事领域本就是一个私法自治的领域，因而，尊重当事人意见，将民 间法与国家法进行适度调适以解决冲突矛盾不失为一个好的办法；第三种情况也主要指 民事领域，国家法空白而民间法又有所界定的，以民间法的规定为标准，作为解决纠纷 的标尺。细究民间法与国家法冲突的原因，可以从历史文化及社会现状找到深刻的根源。 我国自古以来法律文化和西方法治思想的差异、我国人情正义观与西方契约正义的冲 突、地方差异性与国家统一性的矛盾以及国家法律供给与民间实际需求的不契合，都造 成了民间法与国家法冲突不断。 虽然民间法与国家法的冲突关系多于结合关系，但是，研究民间法与国家法的冲突 的目的在于进行合理的制度构建，将二者和谐的结合在一起，共同为构建社会主义法治 社会提供优秀的资源。民间法与国家法之所以能够有效结合，在于它们对公平正义等价 I 摘 要  值追求的一致、民间法上升为国家法的历史经验、民间法与国家法实施方式上的互补等 因素。民间法与国家法结合的形式主要包括国家法吸收优秀的民间法和国家法认可民间 法。客观对待民间法，不盲从也不否定，允许其在一定条件、时间和空间内与国家法并 存互补，是民间法与国家法和谐的应有之意。在民间法与国家法和谐的制度构建上，笔 者从立法、执法、司法、守法四个方面分别进行论述。立法上，主要指立法者对民间法 的客观认识以及立法的民主性和亲和力，在通过调研吸收优秀民间法的同时，废止愚昧 的、不合理的民间法，对民间法做一个清理和归顺；执法上，重点针对执法过程中遭遇 民间法阻力的情况论述了反馈机制的构建；司法上，主要站在法官的角度，赋予法官运 用民间法的权力的同时，注意防止司法腐败和权力的扩大，以树立一心为民的司法观念 为手段，从司法方面构建民间法与国家法的和谐；最后笔者从守法方面，通过大力开展 国家法教育，在普法的同时对比民间法与国家法的差异，赋予公民特殊的申诉渠道，进 行民主与权利意识的启蒙等方式，打造构建法治社会最基本和最重要的民众基础。 关键字   民间法   冲突   本土化   和谐   机制 II Abstract Abstract The study of civil law was inspired from Western legal sociology and legal anthropology. Legal sociology and legal anthropology have breakthr