浅议国有股权转让中股东优先购买权行使.docVIP

浅议国有股权转让中股东优先购买权行使 　　摘 要 股?|优先购买权是有限公司股东的一项法定权利。我国法律对国有股权转让，规定了非公开协议转让和场内公开转让两种方式，在非公开协议转让中，由于对受让方资格的特殊要求，其他股东不属于同等条件，不能行使优先购买权；在场内公开转让时，股东可以按照《公司法》的规定行使优先购买权 关键词 国有股权 股东 优先购买权 转让 行使 作者简介：郑子涵，郑州大学法学院，研究方向：公司法 中图分类号：D922.29 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.042 一、问题的提出 股权是股东基于其股东身份和地位而享有从公司获取经济利益并参与公司经营管理的权利。 国有股权则是指各级政府授权履行出资人职责的机构、国有企事业单位持有的公司股权，国有股权属于国有资产的一种 由于我国现行的法律法规对国有资产的转让有许多特殊规定，因此，对于国有股东在转让其持有的有限公司股权时，其他股东如何行使优先购买权，在理论上和实践中有不同理解。为防止国有股权转让过程中造成国有资产的流失，同时也为了更好地保护其他股东的合法权益，需要对国有股权转让中，其他股东如何行使优先购买权进行深入研究 二、股东优先购买权的一般规定 股东优先购买权，是指有限责任公司其他股东对其同意转让的股权，在同等条件下可优先于第三人购买该转让股权的权利。它是一项法定权利 。《公司法》第七十一条规定“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。” 股东优先购买权的行使，需要满足两个条件：一是要求转让方履行通知义务，将股权转让事宜通知其他股东。二是其他股东在同等条件下行使 关于同等条件的认定标准，按照学界通说和司法实践，一般应包括三个方面： 第一，转让价格相同。其他股东购买股权的价格必须和第三人的购买价格完全相同 第二，价款履行方式相同。履行方式包括股权转让款是以现金还是实物或其他权益支付、对支付转让款是否提供担保等，其他股东的履行方式必须和第三人相同 第三，支付期限相同。支付期限包括股权转让款在股权转让合同签订后几日内支付、付款次数是一次还是分期等，其他股东的支付期限必须和第三人相同 三、国有股权转让的特殊法律规定 《企业国有资产法》和财政部、国务院国资委发布的《企业国有资产交易监督管理办法》（以下简称《监督办法》），对国有产权的转让方式、转让程序，做出了详细的规定 （一）转让方式 在国有股权转让方式上，法律、法规有特殊规定，即除按照规定可以直接协议转让的以外，转让应当在依法设立的产权交易场所公开进行。 按照《企业国有资产法》、《监督办法》的规定，国有股权转让有两种方式： 1.公开进场交易。《企业国有资产法》第五十四条规定“除按照国家规定可以直接协议转让的以外，国有资产转让应当在依法设立的产权交易场所公开进行。”这是国有股权转让最基本的方式，如果没有例外情形，国有股权的转让均应该采用公开进场交易的方式进行 2.非公开协议转让。国有股权的非公开协议转让，是指转让方和受让方就股权转让事宜进行协商谈判，达成一致协议的交易方式。《监督办法》第三十一条规定，在两种情况下可以采取非公开协议转让方式转让国有股权：一是因行业特殊，对受让方有特殊要求，股权需要在国有及国有控股企业之间转让，经过国资监管机构审批后可以协议转让；二是同一国有企业内部各级企业之间的股权转让，经该企业批准后可以协议转让 （二）转让程序 一般而言，国有股权的转让需要四个程序： 1.转让方进行内部决策。转让方按照企业章程和企业内部管理制度进行决策，形成书面决议 2.审批。根据企业的层级，分别由国资监管部门或上级企业对转让事项进行审批 3.审计评估。转让方委托会计师事务所对转让标的企业进行审计，同时还应当委托具有相应资质的评估机构对转让标的进行资产评估，转让价格应以经核准或备案的评估结果为基础确定 4.进场挂牌交易。转让方应当委托国资部门认可的产权交易机构公开挂牌进行交易 （三）国有股权转让和普通的有限公司股权转让的区别 1.国有股权转让需要经过审批。而普通有限公司股权转让只要持有人同意，履行内部决策程序即可，不用经过有关部门、上级企业审批 2.国有股权转让需要对股权进行审计评估，转让价格应以评估结果为基础确定。而普通有限公司股权转让，转让价格由持有人根据自己对市场