第十二章 债权的法碌纳适用.ppt

第十二章 债权的法律适用;一、 合同的法律适用;2. 合同准据法的确定方法1）当事人意思自治合同当事人可以通过协商一致的意思表示自由选择支配合同准据法 具有确定性、一致性、可预见性、易解决争议;确定意思自治是否有效--即意思自治其本身的准据法： 适用法院地法； 适用当事人选择的法律； 适用当事人没有作出法律选择时将会适用的法律； 由法院自由裁量。 ;关于当事人选择法律的时间： 订立合同当时选择 订立合同之后选择。 合同订立后选择或变更选择不得使合同归于无效或使第三人的合法利益遭受到损害。 关于当事人选择法律的方式： 明示选择为各国普遍肯定。 对于默示选择，有的承认，允许法官推定。有的不承认，且程度不同。;2）最密切联系原则??? 指合同应适用的法律，是合同在经济意义或其他社会意义上集中定位于某一国家的法律。 注重法律关系与地域的联系。 是弹性概念，提高了法律适用的灵活性，但给法官较大的自由裁量权。 目前，许多国家采用以合同的特征性履行作为确定最密切联系的客观依据。 ;3）特征性履行方法??? 在国际合同的当事人未选择适用于合同的法律时，根据合同的特殊性质确定合同法律适用的一种理论和方法。 适用特征性履行方法的两种方式： ①把合同划分多种，当事人未选择法律时，依特征性履行指定各自应适用的法律； ②首先规定最密切联系原则，并以特征性履行来作为判定最密切联系的依据。 ;4）合同自体法??? 一般是指当事人明示选择的法律，在当事人没有明示选择，且不能推断当事人的意图时，合同受与其有最密切、最真实联系的法律支配。 5）强制规则和公共秩序??? 直接适用的法律 当事人不能通过协议减损的规则，具有直接适用的效力。 包括法院地国法、与案件有重大利益和联系的其他国家的法律。;6）合同的特殊方面及特殊合同的法律适用（1）合同的特殊方面 一般认为，合同准据法可以适用于合同的成立、效力、履行、解释、变更、中止、解除及诉讼时效等许多方面。 当事人的能力、合同形式问题具有特殊性 （2）特殊合同的法律适用 雇佣合同的法律适用，当事人的选择不得剥夺法律的强制性规则对受雇人所提供的法律保护。当事人未选择时，适用受雇人惯常履行其工作地国家的法律或受雇人的营业所所在地国法。 消费者合同一般适用消费者习惯居所地国法。 保险合同通常适用投保人或被保险人习惯居所地国法。 有关不动产的合同则受不动产所在地法支配。 ;二、 我国关于合同法律适用的理论与实践;2. 最密切联系原则??? 在当事人对合同的准据法没有明示的选择时，采用最密切联系原则来确定合同的准据法。 按照最密切联系原则的准据法也是指现行实体法，而不包括冲突法和程序法。 以特征性履行方法确定以下几种合同准据法 1）国际货物买卖合同，适用合同订立时卖方营业所所在地的法律。如果合同是在买方营业所所在地谈判并订立的，或者合同明确规定卖方须在买方营业所所在地履行交货义务的，则适用合同订立时买方营业所所在地的法律。2）银行贷款或者担保合同，适用贷款银行或者担保银行所在地的法律。3）保险合同，适用保险人营业所所在地的法律。;4）加工承揽合同，适用加工承揽人营业所所在地法5）技术转让合同，适用受让人营业所所在地法律6）工程承包合同，适用工程所在地法7）科技咨询、设计合同适用委托人营业所所在地法8）劳务合同，适用劳务实施地法9）成套设备供应合同，适用设备安装运转地法10）代理合同，适用代理人营业所所在地法11）不动产租赁、买卖、抵押合同，适用不动产所在地法 12）仓储保管合同，适用仓储保管人营业所所在地法;三、 侵权行为的法律适用;2）选择适用侵权行为地法或当事人共同属人法3）重叠适用侵权行为地法和法院地法4）重叠适用侵权行为地法、法院地法和当事人共同属人法 20世纪中期以来，侵权领域的法律适用出现了如下新发展： （1）侵权行为自体法与最密切联系原则的产生。 （2）当事人意思自治进入侵权法领域。 （3）对受害人有利的法律有时影响侵权行为的法律适用。 ;2. 特殊侵权行为的准据法 1）涉外公路交通事故 1968年《关于交通事故法律适用的公约》规定，交通事故的准据法是事故发生地国法。但也有例外。;2）涉外产品责任 “最密切联系”、“最有利于原告”和“排除被告不可预见的法律的适用”的观念已赢得广泛赞同。 ;海牙国际私法会议1972年通过的《产品责任法律适用的公约》规定的产品责任的准据法是： 第一，适用的法律应为侵害地国家的法律，如果该国同时又是“直接受害人惯常居所地国或被请求承担责任人的主营业地或直接受害人取得产品的地方。 第二，尽管有上述规定，应适用的法律仍应为直接受害人的惯常居所地国家的法律，如果该国同时又是被请求承担责任人的主营业地和直接受害人取得产品的地方