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第十章 离婚的
第十章 离婚;本章重点
学习本章应了解和掌握离婚制度的基本原理与
离婚的条件和程序。了解离婚制度的历史沿革以及我国离婚制度的发展演变;了解和掌握离婚的概念、特征和种类;掌握和运用有关离婚的行政程序和诉讼程序的基本理念和法律法规,知晓对诉讼离婚的两项特别限制;掌握和运用诉讼离婚的法定条件,了解和掌握导致离婚纠纷的主要类型和处理的原则与方法。
;第一节 概 述;1.离婚的概念及特征。
离婚是配偶在生存期间依法解除婚姻关系的行
为。它具有以下特征:
(1)离婚的主体必须是夫妻双方。
(2)离婚双方的法律地位平等。
(3)离婚是解除婚姻关系的行为。
(4)离婚必须经过法定的程序。
2.离婚的种类。
(1)片意离婚与合意离婚。
(2)行政离婚与诉讼离婚。
(3)协议离婚与裁判离婚。
;3.离婚与法定别居的区别。
法定别居是外国婚姻立法中的一项法律制度,它
是由当事人申请,经法院裁决,从而解除夫妻同居的义务,但保留其婚姻关系的法律行为。离婚与法定别居的区别主要如下:
(1)法定别居只解除夫妻同居义务,婚姻关系依然存在。别居期间双方均不能再婚,否则视为重婚。而离婚则为完全解除婚姻关系的行为,离婚后,双方均获得再婚的权利,享有结婚自由。
(2)法定别居后夫妻互负贞操义务,一方与他人的性行为,构成通奸。离婚后,双方不再互负贞操义务。;(3)法定别居后夫妻间仍有财产上的权利义务关
系。夫妻间有相互继承遗产的权利,且必须尽相互扶养的义务。离婚后,夫妻间的权利义务关系完全解除。
4.离婚与无效婚姻的区别。
无效婚姻是指男女双方的结合因违反婚姻成立
的要件而不具有法律效力。离婚与无效婚姻的主要区别为:
(1)离婚解除的是合法婚姻,婚姻无效则是违反
婚姻成立要件的法律后果。;(2)离婚的原因一般发生在婚姻成立之后,无效
婚姻的原因则是发生在结婚之前或结婚之时。
(3)离婚自登记离婚或调解、判决离婚生效之日
起解除婚姻关系,无溯及既往的效力。无效婚姻为自始无效,具有溯及既往的效力,自双方结合之日起即不产生法律效力。
(4)离婚的请求权仅限于当事人本人,其他人无
请求权,无效婚姻之诉则除当事人之外,利害关系人也可提出请求。
;二、离婚制度的沿革
(一)离婚制度的立法主义
1.禁止离婚主义。
2.许可离婚主义。
(1)专权离婚主义。
(2)限制离婚主义。
(3)自由离婚主义。
判决离婚的立法原则主要有三:过错原则、目的
原则与破裂原则。
(二)中国离婚制度的演进
1.中国古代离婚制度
(1)“七出”,即男子出妻,男家出妇的理由,又称
出妻、休妻,是中国古代最主要的离婚方式。;(2)“和离”,即通过协议方式离异。
(3)“义绝”,即强制离婚制度。
(4)“呈诉离婚”,即夫妻双方中的一方向官府提起离婚诉讼,由官府依法判决。
2.《中华民国民法》亲属编中的离婚制度
在离婚程序上适用两愿离婚和裁判离婚两种制
度,以保证一定程度的离婚自由,但对离婚理由采用列举主义,以防止当事人滥用离婚权利。
(1)两愿离婚。婚姻可因双方当事人的合意而解
除,但未成年人须得法定代理人同意。两愿离婚为要式契约,应以书面形式订立,并有2个以上证人的签名。
(2)裁判离婚。法院根据当事人的起诉,依法判
决解除其婚姻关系。;3.新中国的离婚制度。新中国的离婚制度渊源于解放前革命根据地的离婚立法,始创于1950年《婚姻法》,并在1980年和2001年先后予以修订和补充。
(1)革命根据地的离婚立法。
(2)1950年《婚姻法》中的离婚制度。
第一,确立了行政离婚与诉讼离婚两种离婚方式。
第二,确立了限制离婚的两项特殊规定。
第三,确立了离婚后的经济帮助制度。
(3)1980年《婚姻法》中的离婚制度。
1980年《婚姻法》完善了离婚制度,明确了离婚的
法定条件,细化了离婚的具体程序。与1950年《婚姻
法》相比,1980年《婚姻法》旗帜鲜明地将破裂主义作为裁判离婚的法定标准,而且采取彻底的无因破裂,实行自由离婚主义。
;(4)2001年修订的《婚姻法》中的离婚制度。
第一,对诉讼离婚的法定理由增加了例示性的规定。
第二,对限制离婚的两种情形作出了补充规定。
第三,增加离婚后不直接抚养子女的父或母有探望子女的权利,同时规定另一方有协助的义务。
第四,针对妇女离婚后,土地承包权经常受到侵害的情况,在离婚后财产分割中增加了“夫或妻在家庭土 地承包经营中享有的权益应当依法予以保护”的规定。
第五,完善了离婚救济制度和离婚财产分割制度。
; 2001年《婚姻法修正案》,在坚持离婚自由
的同时,强调了法律的可操作性,强化了对弱势一方利益的保护,反映了20世纪末以来世界各国对离婚自由制度反思的成果。
三、离婚立法的指导
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