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行政法与行政诉讼法的第二章
第二章 行政法的法源
第一节 法源的一般理论
第二节 我国行政法的法源
第三节 行政法的适用
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第一节 法源的一般理论
行政法法源概述
1.法的实质层面(法律规范)与形式层面(法的存在形式或表现形式)
2.行政法法源的特殊性
3.研究现状
(1)关于规章的法源地位
(2)关于一般的抽象行政行为的法源地位
(3)关于行政法的非制定法渊源
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法源的概念
1.实质意义的法源与形式意义的法源
实质意义的法源:法的价值、目的和内容的最终决定因素或终极根源——理论法学
形式意义的法源:法的存在形式或表现形式——实践法学或部门法学
行政法学上的法源是形式意义的法源
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2.正式的法源与非正式的法源
正式的法源:具有正式的、法律上拘束力。如制定法、英美法国家的判例法。
非正式的法源:不具有法律上拘束力,但有着事实上影响。如单纯的学理、习惯、大陆法国家法院的判例。
行政法学上的法源是正式的法源。非正式法源在法律实践、法律的发展和法学研究上也具有重要意义
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法源的条件
1.是一国或一地区现行有效的法
外国法、不具有正式的法律上拘束力的学理、习惯和判例,不具有法源地位
2.是外部法,而非行政系统内部的“内部法”
“内部法”通过行政自我拘束的原理具有间接的外部效力,但仍不能直接视为法源
3.具有司法适用的必要与可能
从理论上说,宪法并非不能通过司法适用
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第二节 我国行政法的法源
宪 法
1.作为行政法法源的宪法特指形式意义的宪法
1982年宪法及1988、1993、1999、2004四个宪法修正案
2.宪法中的行政法规范
第一章“总纲”中关于国家的根本政治制度、经济制度和社会制度的规定,关于基本国策的规定,关于民主集中制原则、依法治国原则、法律面前人人平等原则等的规定。
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第二章“公民的基本权利和义务”中关于公民基本权利的规定。
第三章“国家机构”中关于中央政府和地方政府的组织、职权和工作原则的规定。
3. 宪法的司法化问题
2001年山东齐玉苓受教育权案
2008年广州王登辉工伤赔偿案
最高人民法院关于废止2007年底以前发布的有关司法解释(第七批)的决定(2008年12月8日)
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法 律
1.作为行政法法源的法律特指形式意义的法律
新修订的律师法(2007.10)与刑诉法的冲突
2.法律中的行政法:形式意义的行政法
一般行政法
(1)国务院组织法(1982年12月10日)
(2)行政诉讼法(1990年10月1日)
(3)行政处罚法(1996年10月1日)
(4)行政复议法(1999年10月1日)
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