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论表达自由 杜承铭 内容提要 作为宪法自由权的表达自由指公民享有的受法律规定、认可和保障的，使用 各种媒介手段与方式公开发表、传递自己的意见、主张、观点、情感等内容而不受任何他人或 组织干涉、限制或侵犯的权利。主要包括：言论、新闻出版自由、艺术表现自由和集会自由。 表达自由具有广义的政治自由权利属性，但不是政治自由权利的核心；是属于外在的精神自 由，具有广义的精神自由属性；表达自由不属于思想自由，而是思想自由的外在表现，它确证 着人们思想自由的实现程度。 关键词 权利 宪法自由权表达自由 表达自由(舶出n of。q矾商∞)是宪法自由权利中的重要内容，“在西方法学理论和宪法 学中，表达自由被看作公民‘最根本的权利’或‘第一权利’是其他自由权利的‘源泉’，又是其他 自由的‘条件’。”①马克思也曾深刻地指出，“发表意见的自由是一切自由中最神圣的，因为它 是一切的基础。”②因此，表达自由从一开始并且始终是受到宪法学家、各国宪法和宪政实践所 关注的中心问题之一。 一、表达自由的概念与种类 在宪法学家们的著作中论及表达自由时所持的观点各不相同，对表达自由概念的理解也 有差异，王世杰、钱端升在其名著《比较宪法》中说，“所谓意见自由，只是表示意见的自由。”③ “在英美法中，表现自由(舶出n 释并不是一个对表达(意见)自由的定义。也有学者认为，“表达自由是言论、出版、著作、新闻 等自由的合称，是指公民有权通过口头、书面或音像设备自由地表达自己的思想和意见。”⑤这 些定义注重表达自由的各种手段，并没有注意表达自由所具有的消极的、否定性自由性质即不 受干扰的和不受侵犯的性质。相反，港台学者往往注意从这点上揭示表达自由的含义，台湾学 者林纪东认为，“表现自由指人民有表现其意思之自由，不受非法干扰而言。”⑥另一台湾学者 of 也指出“意见自由(舶出n E)；跚商∞)即人民得自由地发表意见，国家不得非法侵犯之 意。”⑦香港宪法学者朱国斌指出“表达自由是指公民有表达其意思的自由，而不应受其他外来 张文显：二十世纪西方法哲学思潮研究》，法律出版社1996年版，第555页。 《马克思恩格斯全集》第11卷，人民出版社1995年版，第573页。 王世杰、钱端升：《比较宪法》，中国政法大学出版社1997年版，第83页。 刘迪：《现代西方新闻法制概述》，中国法制出版社1998年版，第4页。 李怀德：《论表达自由》，载《当代法学》1988年第6期，第17页。 林纪东：《比较宪法》(上)，台湾五南图书出版公司印行，第19r7页。 张治安：《中国宪法及政府》，台湾五南图书出版公司印行1993年版，第159页。 56 万方数据 论表达自由 因素之干扰。”④ 笔者认为对表达自由权利范畴内涵的分析，应当关注这样三个层次的问题。 第一是“表达”。弄清表达的含义是建立起表达自由权利内容的基础与前提。“表达”简单 地说就是“表示(思想、感情)”。它既包括表达的内容又包括表达的手段，是表达内容与手段的 统一。从表达的内容来说是人们将自己的隐藏于内心的感觉、心理与意识(包括感性的和理性 的形式)公开地展示出来，使人知晓。这种感觉、心理与意识表现为思想、情感、意见、主张、观 点等形式。从表达手段来说，任何内容的表达必须借助一定的手段，手段的不同表达方式也就 不同。这些表达的媒介与方式随着社会的发展日益丰富，从言论、出版到电影、电视乃至多媒 体电子技术等。因此，表达自由权利的内含既要体现出表达的内容，又要体现出表达的手段与 媒介。 第二是“自由”。自由就其存在形态来说有肯定性自由和否定性自由。前者表明主体的自 我决定的自主状态；后者表明的是主体排除、不受干扰的状态，表达自由无疑是一种否定性自 由，关于这一点在讨论表达自由的宪法权利属性时还将涉及。作为否定性自由的权利主要表 明的是这种自由权利的实现不在于主体自主地做，而在于不受外界的非法干预，它“是免于干 预、限制、侵犯或剥夺的自由。”因此在表达自由的定义中必须要突出它所拥有的“不受干预、限 制、侵犯和剥夺”之特质。 第三是“权利”。表