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　　安全保障义务的利益平衡论文 内容摘要在民事审判实务中，不论是侵权案件还是其他民事案件，在适用法律的同时，总免不了会对每一个案件产生自己的价值判断。这种价值判断需要法官具有较高的个人法律素养，它要求法官要有一颗正义的心、公平的心、维护法律神圣的心，让当事人拿到判决书后，能从中体会到判决后面所蕴含的法的理念，这是每一个法官的最高追求。对民事法官而言.freelin.N.Cardozo）执笔了判决书中的多数意见，判决铁路公司不承担赔偿责任。卡多佐法官在判决书中写道，即使假定铁路公司的雇员是疏忽的，然而，“即使是对最谨慎的人而言，本案中也没有任何情形能让人想到一个纸包裹会使整个车站遭难。”可以合理地察觉或预见的危险确定了当事人应当负有的义务的范围。在本案中，因为铁路安全员没有理由可以预见Palsgraf女士或者其他处于相同境况的人遭受损害的可能性，所以, 被告也就不承担任何过失侵权的责任。6 从以上判决，我们可以得出这样一个结论：行为人的义务仅及于那些处于可预见的危险范围之中的人，只有其行为对原告构成可以合理察觉的危险时，行为人才对原告负有某种义务。损害后果必须是由于被告的行为所致，如果某一特定的损害并非被告的行为所致，被告就无需对该特定损害承担责任。危险的预见性是过失行为的必备条件。 在英国侵权行为法中，确定安全保障义务的确认原则是“著名的邻人原则”。这就是英国判例在著名的Donoghue V.Stevenson一案中所确立的规则。在该案最著名的判决理由中写道“法律的作用在于限制请求权人的范围及其救济的程度，当你‘必须爱你的邻人的道德规范成为法律规定时，你就不可伤害你的邻人，当法律提出’谁是我的邻人？的问题时，其答案必须严格认定，当你可合理地预见你的作为或不作为将影响邻人时，应采取合理的注意措施，以避免结果发生，然而，在法律上‘谁是我的邻人？答案是：当我从事系争作为或不作为时，可合理地预见将因我的行为，密切、直接而受影响之人均是我的邻人”。 从安全保障义务理论产生的历史轨迹可知，尽管在制定法中鲜见明确的一般规定，但社会生活的共同需要、一般的伦理道德、法律的价值理念都提出了明确此种义务的要求，那么在实际审判工作中，就应当通过理解法律理念、透悟人性、考量价值后将其表现出来。 （二）利益衡量的概念 利益衡量系法官处理具体案件之一种价值判断，一种裁判的结论，而非导出此结论的方法，其间涉及法官个人之法学修养，以及其对社会、对国家之理想等问题，故各国宪法恒要求法官续本其良知而为裁判。7利益衡量是法官综合各种与案件有关的因素进行判断的过程。在这个过程中，首先应从法律本身寻找相关规定，如果法律规定明确，那么立法者所要体现或所欲达到的利益衡量已经明晰，就可以从法律本身推导而得出结论。法官在审判过程中阐释法律时，只须尊重法条文字，并兼顾立法者之意旨。如果立法者在制定法律时因疏忽未预见到，或情况发生变更，使得对某一法律事实未加以规定，或者规定的不那么明确，法官仍要探求立法者在设立法律规范时的初衷及原则立场，并通过类推适用、目的限缩或反对解释等法律解释方法来获得答案。如果依照这些方法仍不能处理时，那么法官就应该根据法律精神、原则进行价值判断，以定取舍。换而言之，法官在进行利益衡量时，如果法律的规定已经穷尽，那么，就必须求助于价值判断。 利益衡量理论来源于利益法学，而利益法学所提出司法审判的方法，是以这样一个前提为基础的，即法律规范构成了立法者为解决种种利益冲突，而制定的原则和原理。从这种意义上讲，我们必须把法律规范看成是价值判断，亦即这样一种看法：互相冲突的社会群体中的一方利益应当优先于另一方的利益，或者该冲突双方的利益都应服从第三方的利益或整个社会的利益，为了做出一个正义的判决，法官必须确定立法者通过某条特定的法律规则所旨在保护的利益，在相互冲突的利益中，法律所倾向保护的利益应当被认为是优先的利益。8 对法益衡量应通过以下原则加以判断。首先取决于依基本法的“价值秩序”――于此涉及的一种法益较他种法益，是否有明显的价值优越性，无疑应该可以说，相较于其他法益（尤其是财产性的利益）人的生命或人性尊严有较高的位阶，一方面取决于应受保护法益被影响的程序。另一方面取决于假以某利益须让步时，其受害程度如何，最后尚须适用比例原则。最轻微侵害手段或尽可能微小限制的原则，根据后者，为保护某种较为优越的法价值须侵及一种法益时，不得逾达此目的所必要的程度。比例原则是一种实质的――指导法官具体化法规范的――法原则。9 （三）利益衡量的方法 1、汉德过失公式 美国法官利尔德。汉德法官在审理United States V.Carroll Toula of Judge Learned Hand）。他通过界定受害者的损失几率（P）和金额（L），并用B表示预防成本。