论合同中的格式条款.docVIP

目 录 一、 格式条款的概念及特点┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈（3） 1、格式条款的概念┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈（3） 2、格式条款的特点┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈（4） 3、格式条款与合同示范文本的区别┈┈┈┈┈┈┈（9） 二、格式条款的成立┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈（11） 1、格式条款合同的公平拟定┈┈┈┈┈┈┈┈┈（12） 2、格式条款的提请注意和说明┈┈┈┈┈┈┈┈（12） 三、格式条款的效力┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈（16） 1、关于格式条款绝对无效的问题┈┈┈┈┈┈┈（17） 2、关于格式条款中免责条款效力的问题┈┈┈┈（19） 3、如何理解不得排除对方的主要权利┈┈┈┈┈（22） 4、关于格式条款能否变更和撤销的问题┈┈┈┈（22） 四、格式条款的解释┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈（23） 1、应当按照通常理解予以解释┈┈┈┈┈┈┈┈（24） 2、对条款制作人作不利的解释┈┈┈┈┈┈┈┈（25） 3、格式条款和非格式条款不一致的，应采用非格式条款┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈ （26） 五、格式条款的监督┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈（28） 1、管理部门的监督┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈（28） 2、公民、法人和其他组织的举报┈┈┈┈┈┈┈（30） 1 论合同中的格式条款 合同示范文本 免责条款 2 现代社会，格式条款被越来越广泛的使用，为人们的交易行为带来了诸多便捷，有效地促进了经贸往来和社会发展。但在具体实践中，却出现了简单化和不规范化等一系列问题，失去了公正性，侵犯了消费者的权益。随着世界经济全球化和我国对外贸易的迅猛发展，格式条款将在更多范围内得到运用，但由此而带来的问题也越来越多，“损人利己”的霸王条款处处可见，构成了对社会公共利益的侵害。笔者将从格式条款的概念及特点、格式条款的成立、格式条款的效力、格式条款的解释及格式条款的监督这五个方面对格式条款进行研究和探讨。 一、 格式条款的概念及特点 格式条款自19世纪在银行、保险、运输业中出现与应用，到广泛地用于工商业、交通、电信、能源等公用企业以及面对广大消费者的零售商业。我国的格式条款应用是随着改革开放的不断深入而发展，不仅涉及到银行、保险、邮政、电信、运输、供用电（水、热、气）等公用企业，也普及到房屋买卖、租赁、股票、证券、委托、物业管理、装潢、旅游、医疗、旅店、餐饮、仓储、保管、零售等与消费者生活密切相关的各个领域。格式条款的产生和发展是20世纪合同法发展的重要标志之一，它的出现不仅改变了传统的订约方式，而且对合同自由原则形成了重大的挑战。据此，各国 3 都纷纷通过修改或制定单行的法律对格式条款加以规范。我国《消费者权益保护法》曾对格式条款作过专门规定，《合同法》对格式条款问题更是进行了详细而明确的规定。关于格式条款的概念，不同国家、地区的法律规定不同，但大都将其称为合同，如“英国采用标准合同名称，而法国法、 美国法、 日本法称为附合合同、 附意合同， 葡萄牙法和澳门法使用加入合同的概念，我国台湾地区称其为定型化契约。当然，也有的使用条款名称，如德国法使用的是一般契约（交易）条款，《国际商事合同通则》使用的是标准条款的概念”①。 根据《合同法》第39条，所谓格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。合同法适用格式条款的概念，意味着在一个合同中可以将所有的条款分为两类，即格式条款与非格式条款。即使不存在书面合同，那么对于已经纳入到合同中的和将要纳入到合同中的格式条款，也可以适用我国《合同法》第39、40、41条的规定。可见合同法适用格式条款的概念扩张了合同法上述规定的适用范围，这对于保护消费者利益是极为有利的。因为区分格式条款与一般合同条款的主要意义在于加强对消费者权益的保护。 格式条款具有如下特点： 1．频仍性。格式条款是由当事人一方为了重复使用而 4 预先拟定，在交易中频繁、反复地使用。这就是说，格式条款在订约以前即已经预先拟定，而不是在双方当事人反复协商的基础上而制订出来的。拟定格式条款的一方多为固定提供某种商品和服务的公用事业部门、企业和有关的，社会团体等，有些格式条款文件是由有关政府部门为企业制订的，如常见的电报稿上的发报须知、飞机票的说明等。格式条款一般都是为了重复使用而不是为一次性的使用而拟定的，因此从经济上看有助于降低交易费用。因为许多交易活动是不断重复进行的，许多公用事业服务具有既定的要求，所以通过格式条款的方式可以使订约基础明确、费用节省、时间节约，从而大大降低交易成本，适应了现代市场经济高度发展的要求。应当注意的是，格式条款重在订约之前即已由单方拟定出来，而不在“重使用”，重复使用旨在说明“预先拟定”的目的，只是其经济职能，而不是其法律特征。 2．非议性。是指使用格