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论完善我国代位继承制度的现实思考　　论文关键词 ：法定继承 代位继承 继承权　　论文摘要：代位继承制度是继承法的重要制度之一，是保护公民私人财产顺利转移的重要法律依据。现实中，我国代位继承制度由于采用“代表权说”，存在较多的问题。随着社会实践的发展和立法技术的提升，有必要对我国的代住继承制度进行改进和完善，以适应时代发展需要，实现公民的私人财产继承权得到足够的保护。　　代位继承制度是继承法领域一项古老的制度，有着悠久的历史 ，早在古罗马法典 中就有所记载。作为保护公民私人财产顺利转移的重要法律依据，现在各国普遍承认和实施代位继承制度，并在实践当中不断加以发展和完善。不过 ，各国法律关于代位继承的概念和实施条件并不完全一致 ，根据各国不同的国情、传统等有所差异。我国继承法中也有代位继承制度这一规定 ，但理论界和实务界对之还有一些不同的见解。随着社会实践的发展和立法技术的提升，有必要对我国的代位继承制度进行改进和完善，以适应时代发展需要，实现公 民的私人财产继承权得到足够的保护。　　1 代位继承的概念理解　　所谓代位继承，是指继承人先于被继承人死亡或 由于其他原因丧失或放弃继承权时 ，由继承人的直系血亲卑亲属代为继承其应继遗产份额的一种法律制度。其 中，先于被继承人死亡的继承人，称之为被代位继承人，简称被代位人；代替继承人继承遗产的晚辈直系血亲称之为代位继承人，简称代位人。代位继承是法定继承的一种特殊形式，是法定继承的一种重要补充，不适用于遗嘱继承；代位继承的适用主体有严格的限制，必须是具有法定继承权的被继承人的晚辈直系血亲；代位继承是一次继承，是间接继承，区别于转继承的两次连续直接继承。　　我国《继承法》第 11条规定 ：“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。”我国最高人民法院在《关于贯彻执行 lt;中华人民共和国继承法 gt;若干问题的意见》(以下简称《意见》)第 28条中规定：“继承人丧失继承权的，其晚辈直系血亲不得代位继承。”根据我国的《继承法》和意见规定，可以得出我 国的代位继承是指未丧失或放弃继承权 的被继承人的子女先于被继承人死亡时，由被继承人子女的晚辈直系血亲作为代位人继承被代位人应继遗产份额的制度。由此 ，代位继承必须满足 ：①被代位人必须是被继承人的子女，子女包括婚生子女、非婚生子女 、养子女以及有扶养关系的继子女。②被继承人子女先于被继承人死亡 ，包括 自然死亡 ，也包括宣告死亡。如果被继承人的子女在被继承人死亡之后死亡 ，则按照法定继承进行处理，不发生代位继承。③代位继承人必须是被继承人死亡时被继承人子女的未死亡的晚辈直系血亲 ，包括子女、孙子女 、外孙子女等。我国继承法规定除了晚辈直系血亲外，配偶、长辈直系血亲、旁系血亲等亲属均没有代位继承权。④被代位继承人必须未丧失或放弃继承权。被代位继承人一旦丧失或放弃继承权，就不会发生代位继承。　　2 代位继承的性质分析　　关于代位继承的性质在法学理论界主要有“代表权说”和“固有权说”两种。立法上对代位继承权性质的不同主张，将直接关系到丧失或放弃继承权的继承人的直系血亲卑亲属能否作为代位继承人继承遗产的问题。代表权说，又称为代位权说 ，认为代位继承人不是依据 自己本身所固有的权利 ，而是代替被代位继承人的继承地位而继承，是被代位人的代表。如果被代位继承人丧失或放弃继承权，其直系卑亲属自然就没有代位继承权可言了。法国民法采用代表权说。法国民法典 ，其第 739条规定 ：“代位继承为法律的拟制，效果为使代位继承人取代被代位人的地位亲等与权利。”第 744条又规定：“任何人不得代替活着的人而取得其继承的地位，仅能代替已死亡之人。”当被代位继承人放弃或丧失继承权时，其直系卑亲属无位可代，并不发生代位继承。代表权说对于丧失或放弃继承权人的晚辈直系血亲十分不利。　　固有权认为“代位继承人系基于自己的固有权利继承被继承人，而不是基于被代位人的继承地位继承。因此被代位人丧失继承权、放弃继承权时，其直系卑亲属仍可基于自己的固有权利代其位而继承”。瑞士、日本等国采用固有权说。《瑞士民法典》规定，丧失继承权的“无继承资格人的直系血亲，按无继承资格人先于被继承人死亡的情况继承被继承人的财产。”《日本民法典》第 887条第 2款规定：“被继承人的子女于继承开始前死亡，或因符合第 89条(剥夺继承权的)的规定，或因废除而丧失其继承权时其子女代位其成为继承人。但是，非被继承人的直系卑亲属者不在此限”。可见，代表权说与固有权说关于代位继承的异议之处在于当被继承人子女丧失或放弃继承权时，其晚辈直系血亲有无权利代位继承。无论代表权说还是固有权说，都有其自身的优点与缺陷，又有着很强的生命力。所以选择“代表