困境与出路环境法中三同时近年来实施行政处罚案件.pdf

年第 期 法治研究 2014 11 困境与出路：环境法中“三同时” 条款如何适用？* ———基于环保部近年来实施行政处罚案件的思考 朱 谦 ** 在环境执 法 实践 中，违反 “三 同时”制度 的行 为 比较常见 ，而对其实施行政 处罚 的 摘 要： 法律适 用则显得 十分 混乱 。从 环保部近年 来的行政 处罚适 用 法律来看 ，几乎都是 适 用《建设 项 目环境保护 管理条例 》 第 28 条 。这 不仅使得 各 个单行 环境污 染 防治 法律中规范“三 同时”制度 的法律规范被 严重 闲置，而且 因违 法成本 降低而在很 大程度上放纵 了该 类环境违 法的 实施 。对 于违反 “三 同时”制度 的行 为 ，在 实施行政 处罚时 ，应该将各 个单行 环境污 染 防治法律中的相 关 条款所规 制 的行 为 ，作 为一 个独 立的违 法行 为 ，根 据 建设 项 目需要配套的环保 设施 的种 类 ，分 别适 用各单行环境污 染防治法律的规范进行 处罚 ，并最终合并计算依各 单行环境 法律处罚的罚 款数额 ，而《条例 》第 28 条 可 以作 为单行 环境 法律难 以适 用时的补充规范 。 关键词：“三 同时”制度 行政 处罚 法律适 用 一、问题的提起 在我国各单行环境污染防治法律以及《建设项目 环境保护管理条例》（ 以下简称《条例》） 中都规定 在建设项目环境管理中，“三同时”制度与环 了相应的行政处罚条款。然而，实践中，一方面， 境影响评价制度相辅相成，共同构成环境监管的 建设单位违反“三同时”制度的现象非常严重，而 两项重要的环境法律制度。所谓“三同时”制度， 另外一方面，环保部门在对建设单位违反“三同 是指建设项目的环境保护设施要与主体工程同 时”制度行为实施行政处罚适用法律时，又显得 无所适从。本文以环境保护部近 年来对违反 时设计、 同时施工和同时投产使用。在我国环境 3 污染防治法律中，往往都规定，建设项目的环境 “三同时”制度实施行政处罚案件的法律适用为 保护设施没有建成、没有经过验收，或者验收不 切入点，主要探讨以下几个问题：第一，为什么 《条例》第 条会成为环保部门违反“三同时”制 合格，主体工程不得投入生产或者使用。这项环 28 境法律制度，在某种意义上说，是为建设项目环 度法律适用时的万能条款？第二，诸如《水污染防 治法》第 条以及其他单行环境污染防治法律 境影响评价制度的贯彻落实而配置的，因此也同 71 样承担着预防新的环境污染产生的重任。因此， 中的违反“三同时”制度的责任条款被闲置的原 * 本文受国家社科基金重大招标课题“生态文明法律机制建设研究”（项目批准号：10zd045）的资助，特此感谢。 ** 作者简介：朱谦，苏州大学王健法学院教授、博士生导师。 46 困境 与 出路：环境 法中“三 同时”条款如何适 用？ 因是什么？第三，对建设单位违反“三同时”制度 对于以上两类建设单位的环境违法行为，在 行为实施处罚究竟应该如何适用法律？ 违法行为性质的认定上，似乎并不是没有值