1章 法的概念.ppt

法 理 学 杨斐 fy7273@163.com教材 法 理 学 总主编 陈光中 主编 高其才 中国民主法制出版社 2005年8月版 欢迎各位同学成为大学新生! 祝贺各位同学的人生开始走上了一条崭新而光明的道路! 人生的转折，需要考虑的是： 自己的人生目标是什么，在大学期间的目标是什么？ 应该怎样达到自己的目标？ 大学与中学有什么区别？ 如何使自己尽快地成为一名合格的大学生？ 本课程的方法 1.大学的课程一般仅为一学期即结束，法律课程只有民法、刑法可能为2个学期。法理只为一学期。 2.学习为知识，为思考，而不是为了考试。 3.注意方向、方法的把握，特别在低年级时，有时一个东西不懂，可以暂时放在一边，事后去查询、询问，有的在高年级会自然地了解。 4.反复学习课本，在此基础上，参考别的资料(包括教材和文献)。 5.有问题就提出。 6.注意思维的转换。 7.自学非常重要，课前的预习和课后的复习都很重要，且要注意举一反三。 导 论 一、法学的对象与历史 二、法理学的范围与特质 三、当代中国法理学 四、法理学的意义与方法 第一编 法的本体论 所谓本体是一个哲学上的概念，世界的本源。法的本体论讨论什么是法，或者说法是什么的问题。通过分析法律的词义、法律的特征、法律的本质、法律要素而直接回答“什么是法”、“法是什么”，法理学其他的内容都是间接地回答“什么是法”、“法是什么”。 法理学的学科核心、重点即为此。 第一章 法的概念 [重点问题] 法的本质 法律基本特征 法律的概念问题，是法学的核心概念之一。它要回答的是“什么是法”或“法是什么”。英国学者哈特在《法律的概念》中一开始就指出：“在与人类社会有关的问题中，没有几个像‘什么是法律’这个问题一样，如此反反复复地被提出来并且由严肃的思想家们用形形色色的、奇特的甚至反论的方式予以回答。”[1]尽管如此，任何一个希望在法的领域内有所创建的人，无不在寻求这一问题的答案。这正是法的魅力所在。 [1] [英]哈特著，张文显等译：《法律的概念》，中国大百科全书出版社1996年版，第1页。 第一节 法、法律的语义分析 一、法的词义 （一）汉语中法的词义 现代汉语中的的“法律”一词，在古代汉语中是分开使用的，含义也不相同，以后发展为同义，合称为“法律”。 在西周金文中“法”写作“灋”。汉代许慎《说文解字》说：“灋，刑也。平之如水，故从水；廌（zhi）所以触不直者去之，从去。”[1] [1] 《说文解字》，中华书局1963年影印本，第202页。 灋 古体“灋”字由三部分组成：氵、廌、去。 “氵”，平之如水，一种解释是法如水一样平，法代表公平、公正；另一种解释是将人犯置于水面凛去。 廌（zhi），是一种神兽。《说文解字》说：“解廌，兽也。似山羊一角。古者决讼，令触不直。象形从豸者。凡廌之属，皆从廌。” 廌是独角兽，代表正直、正义、公正，或说是正义之神，具有区分是非曲直的能力。 “去”，即对不公正行为的惩罚。一说判决把有罪的人驱逐出去，从原来的部落、氏族中驱逐出去。在这里，法是一种判断是非曲直、惩治邪恶行为的规范，是正义的、公平的。 （2）法是一种活动，是在争执发生时，由裁判者公平裁判的一种审判活动；或当人们的行为不端、不公正时，由对其进行处罚的惩罚活动。 （3）法与某种力量结合起来，比如“廌”的裁判力，它是一种人们普遍服从的权威力量，由它施加强制人们愿意服从。从这些意义看，在古代法中，法具有神明裁判的意味。 在现代汉语中，“法”、“法律”二词基本上可以在同一意义上使用，但也存在区别。这种区别主要表现在对“法律”的狭义和广义的理解。广义的法律是指法的整体，它包括由国家制定的宪法、法律、法令、条例、决议、指示、规章等规范性法律文件和国家认可的惯例、习惯、判例、法理等。 在当代中国，广义的法律包括作为根本法的宪法、全国人大及其常务委员会制定的法律、国务院制定的行政法规、地方国家权力机关制定的地方性法规、国务院各部委制定的行政规章、省级人民政府制定的地方性规章等等。 狭义的法律是仅指享有国家立法权的国家机关根据法定权限，依照法定程序所制定的规范性法律文件。在中国，仅指全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律。在本书中，除特别说明外，我们一般是在广义上使用“法律”这个词。 （二）西文中法的词义 从语源来说，西方的“法”一词来自拉丁文。拉丁文的jus和lex，德文的recht和gesetz，法文的droit和loi，等等，其中jus、recht、droit均可翻译为法，同时又有权利、正义、公平、或规律、规则等内涵。英语有law、norm、rule、act等词，其中law有规则、规律双重含义。 在西文中，“法”也在典章制度意义上、国法意义上和在哲理意义上使用。 在英语