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7合同的法律适用
合同的法律适用 1 国际合同:以某种方式与两个或两个以上国家(法域)相关联的合同 2 合同准据法: 广义:冲突规范确定的解决合同一切法律问题的实体法规则 狭义:只用来解决合同的成立,效力与解释等主要问题的实体法规则。 确定准据法的方法 1 主观论和客观论 2 分割论和单一论 对同一个合同 对不同性质的合同 纲要 1 当事人意思自治 2条约优先 3 最密切联系原则 4 国际惯例补充 确定准据法的具体方法 1 意思自治说 杜摩林提出 支配当事人选择法律的效力的法律 选择法律的时间 选择法律的方式 选择法律的范围 选择法律的限制(合同法126) 2.客观标志说 理由:合同的成立和效力是与一定的场所相联系的,因而最适合于合同的准据法是合同在那里“地域化”或“场所化”的法律。 客观标志:合同履行地, 合同订立地,当事人住所地,被告所在地,当事人共同的国籍,当事人居所所在地,营业所所在地 物之所在地,旗国或登记地,法院地,仲裁地 3 最密切联系说 定义 步骤:确定具体合同的基本要素总量 看合同要素的分布情况 合同要素分析法 一般分析 特殊分析 以“特征性履行”作为确定最密切联系的客观依据 对“特征性履行”的规定 合同分类为多种 首先规定最密切联系原则 4 合同自体法 定义 :英国学者创立 的确立合同准据法的一种方法,它是当事人选择的法律,在当事人没有选择时,适用与合同有最密切联系的法律。是主观论与客观论的结合。 当事人选择 推断当事人意图 最密切联系的法律 合同的特殊方面和特殊合同的法律适用 雇佣合同 消费者合同的法律适用 保险合同 不动产 我国关于合同法律适用的理论与实践 1 意思自治原则 民通 第145条 选择的时间 选择的范围 不包括程序法和冲突法 选择的方式 明示 选择法律的适用范围 : 合同的成立,内容的解释,履行,违约责任,合同的变更/中止/转让/解除/终止等 最密切联系原则的推定批 案例 申诉人(买方)与被诉人(卖方)于1990年12月10日通过传真签订了买卖3,000公吨硅铁的合同,合同编号为(91)GTCVMC002。合同规定:1.被诉人向申诉人出售3,000公吨硅铁,于1991年1月15日至2月15日期间装船。2.单价为每公吨US$462.00FOBST中国海南省八所港。总价为US$1,386,000.00。3.买方对货物总价的90%以信用证凭装船单据付款,信用证由American Carbon Meta1s Corp. 代买方开出,货物总价的10%在收到货物后30天内电汇付款。4.合同规定了损失赔偿额的计算方法(Liquidated Damages):如果卖方未能按合同规定交货,买方应从其购进的替代货物中得到补偿,补货差价由卖方支付。 合同签订后,双方当事人通过传真对合同作出修改,同意将货物单价增加为US$468/MT,其他条件不变,申诉人按此价格于1991年1月9日向被诉人开出信用证。但被诉人一直未能落实货源。虽经双方多次协商,仍未能履行交货。 问题: 1 本案的准据法 2 本案的处理意见 案例2 双方当事人于1987年11月2日在深圳签订了买卖三夹板的《合同书》。合同书规定:1.申诉人出售给被诉人10,000立方米三夹板,货款总金额为3,780,000美元;2.ClF中国大连港,装运期限为卖方收到买方开出的信用证之日起25天内装运,允许5天上限差;3.付款条件为买方开出全额的信用证,卖方开出金额为1400,000港元的银行担保信用证作为对保。如在装运期后5个工作日内买方未能收到有效装运通知,买方可将信用证撤回或转让,并兑现担保信用证的担保金作为对申诉人的违约罚金。 合同书签订后,被诉人于1987年11月5日申请中国建设银行深圳分行开出信用证,信用证开出后申诉人多次要求被诉人修改信用证,请求被诉人同意推迟交货。被诉人将信用证上规定的装运期由原来的1987年12月5日改至12月15日。1987年12月16日被诉人未收到申诉人装运通知,以申诉人违约为由提取了担保信用证项下的1,400,000港元。由此双方发生争议,申诉人提出仲裁申请,请求: 1.被诉人应返还申诉人港币1,400,000元及其银行利息; p;被诉人承担本案的一切仲裁费用。 申诉人提出上述请求所据主要理由如下: (一)被诉人无外贸经营权。根据中华人民共和国法律规定,被诉人与申诉人签订的SH87112l3号购销三夹板合同是无效合同。因此,被诉人应把取走的1,400,000港元返还申诉人。 (二)被诉人在1987年12月16日取走1,400,000港元担
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