法理学原理2011春季,法律与政治.ppt

为何关注法治或法律的性质？ 揭露真相 1 政治上的权宜之计 2 粉饰（法律是政治的晚礼服） 3 “假仁假义”论无法解释很多事实。 严肃和真诚的态度。 统治者主动服从法治，自我限制权力。 将权力合法化、将法律道德化、让人民感到法律公 正和有益。 沃尔德隆教授： “为了让难吃的东西变得可口，我们或许会把一 些甜的东西覆在难以下咽的东西之上，但是甜的 东西就是甜的，这是需要考虑的，否则味道不可 能变得可口。 只有法治自身具有一系列在道德上有吸引力的优点，法律才赋予统治以合法性。 法律不是黑手党。 电影《纽约黑帮》剧照 4 法理学的基本难题 法律真的具有道德价值吗？ 选自： 冯象：木腿正义 “美国法律怪事一箩筐” 南方日报2004年3月 阚伯斯：法律也会发神经 丹佛市：在日落以后必须向前走，如果倒着走路就属非法； 哈特福德市：禁止人们用双手倒立行走过马路； 爱达荷州：男人如果给他的情人送一盒巧克力糖的话，那么这盒糖的重量绝不能低于50磅，否则情人有权上告。 俄勒冈州：夫妇做爱时丈夫嘴中不能骂骂咧咧，或诅咒某人，否则妻子有权上告。 伊利诺斯州柯克兰市：禁止蜜蜂飞过村庄或穿过任何街道！ 路易斯安那州：如果用真牙去咬人，那只是“简单的攻击行为”；用满口假牙去咬人，将会罪加一等，变成“严重攻击行为”。 伊利诺斯州诺姆市：禁止人们对狗做鬼脸，否则将面临罚款、逮捕或监禁。 明尼苏达州的亚历山大市：如果丈夫的嘴中有大蒜、洋葱或沙丁鱼味道的话，妻子可以拒绝与丈夫做爱。 俄亥俄州波尔丁市：如果一条狗在公共场所大吠不止，警察可以用咬它的方法来使它安静。 阿肯色州：丈夫打妻子属于合法，但一个月不能超过一次。 阿肯色河的河水禁止涨得比小石城主街上的桥还高。 纽约市运输部门：女人可以裸露胸部乘坐城市的地铁。在男人可以不穿衬衫的地方，女人也拥有同样的权利。 加州安大略市：禁止公鸡在不该鸣叫的时候乱鸣叫，否则主人将吃官司或被罚款。 肯塔基州：任何一个女人都不能穿着游泳衣出现在本州的公路上，除非她身边有至少两个警察护送，或者她手中拿着一根棍棒。 这条法律条文不适用于那些体重低于90磅(约40公斤)或体重超过200磅(约90公斤)的女性，当然它也不适用于母马。 哈特福德市：男人不准在星期天亲吻妻子，否则将被罚款。 情人间连续接吻的时间不能超过5分钟，否则将面临处罚 。 纳粹集中营虐杀了600多万犹太人。 奥斯威辛集中营监禁过数百万人，屠杀了100多万人，其中绝大部分是犹太人。 几十年来为德国法学家公认占主导地位 的法律实证主义观和其主张法律就是法 律，在以法表现出的不公正面前失去抵 抗力，黯然神伤。 德国法哲学家拉德布鲁赫。 战前主张法律实证主义。 战后成为著名的自然法学家，观点选自其名篇：《法律的不法与超法律的法》。 美国宪法第十四修正案第一款： 不经正当法律程序，不得剥夺任何人的生命、自由或财产；对于在其管辖范围内的任何人，不得拒绝给予法律的平等保护。” 个人自由是否包括妇女堕胎的自由？ 个人生命是否包含“胎儿”? 法院解释宪法的依据，是宪法条文和宪法制定者的本意，还是可以让法官 自由发挥的宪法“基本价值”? 可参见： 方流芳：罗伊判例:关于司法和政治分界的争辩——堕胎和美国宪法第14修正案的司法解释，载《比较法研究》54期。 Roe v. Wade案 三个争讼不休的问题 1 法律与强制法律与以威胁为后盾的命令之间具有何种区别和联系？ 2 法律与道德道德义务与法律义务之间的区别与联系何在？. 3 规则之治可能吗？什么是规则？说一项规则存在意味着什么？法院真的在适用法律吗？或只是假装这样做？ [1]  See H.L.A. Hart, The Concept of Law, pp. 6-9. 欢迎访问法律理论博客/ 欢迎访问法哲学公邮jurisprudencef@ 反复出现的问题：其一，法律和法律义务与以威胁为后盾的命令之间具有何种区别和联系？其二，由于共享同样的语词并且有时具有共同的要求，道德义务与法律义务之间的区别与联系何在？其三，我们通常会认可“法律体系由规则构成”的表述，但是问题正来自于规则本身的模糊性：什么是规则？说一项规则存在意味着什么？法院真的在适用法律吗？或仅仅是在假装这样做？[1]或者说，法律在多大程度上是属于规则的？[2]  L/O/G/O 法 理 学 原 理（2011春季） 授课教师：范立波 副教授 中国政法大学法理学研究所 电邮：libof@ 课件不得上网传播。 Seminar on Jurisprudence 请将手机设为静音！ 法律与政治 法律是政治制度的重要组成部分 1 法律的两个关键事实 2 两种法律模式 3 法理学的基本难题 4 政治共同体（political unit） 公共生